bordali- tutela judicial

Revista Chilena de Derecho, vol. 38 N 0 2, pp. 311 - 337 [2011]
B ORDALÍ SALAMANCA, Andrés

“Análisis crítico de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional…”

ANÁLISIS CRÍTICO DE LA JURISPRUDENCIA DEL
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL SOBRE EL DERECHO A
LA TUTELA JUDICIAL
CRITICAL ANALYSIS OF THE CONSTITUTIONAL COURT
JURISPRUDENCE REGARDING THE RIGHT OF JUDICIAL TUTELAGE
ANDRÉS BORDALÍSALAMANCA*
RESUMEN: El presente trabajo realiza un análisis crítico de la jurisprudencia del Tribunal
Constitucional chileno sobre el reconocimiento y configuración del derecho fundamental
a la tutela judicial en el derecho constitucional chileno. Asimismo, el trabajo comprende
las relaciones de este derecho fundamental con el debido proceso y las demás garantías
procesales de nuestro ordenconstitucional. Finaliza con un estudio sobre el objeto del
derecho analizado y sus contenidos.
Palabras clave: derecho a la tutela judicial, debido proceso, acceso a la justicia, acción
procesal, jurisdicción, proceso, acción penal, Tribunal Constitucional chileno, jurisprudencia constitucional, derechos fundamentales
ABSTRACT:This paper examines critically the way the caselaw of Chile’sConstitutional
Court addresses the basic right to have access to a court (judicial tutelage). Additionally,
this article reviews the relation between this basic right to judicial tutelage and the
general right to Due Process and other procedural guarantees.
Key words: right of judicial tutelage, fair trial access to justice, judicial action, judicial
procedure, criminal action, Chilean ConstitutionalCourt, constitutional jurisprudence,
fundamental rights.

INTRODUCCIÓN
Hace diez años publiqué un trabajo en que intentaba configurar en el orden
constitucional chileno un derecho a la tutela judicial o derecho fundamental de acción1.
Era un intento de configuración, no exento de dificultades, tomando en consideración
que existían dos importantes escollos que sortear. En primer lugar, no había–y sigue no
habiendo– ninguna disposición constitucional que de manera clara reconociera un derecho de este tipo y, en segundo lugar, existía una escasa labor interpretativa por parte de
nuestra doctrina y jurisprudencia constitucional sobre este derecho.

* Abogado, Licenciado en Ciencias Jurídicas y Sociales por la Universidad de Chile, Doctor en Derecho
por la Universidad de Valladolid,España, Profesor de Derecho Procesal en la Universidad Austral de Chile,
casilla 567, Valdivia, Chile. Correo electrónico: abordali@uach.cl.
Este trabajo forma parte y es financiado por el proyecto de investigación Fondecyt Nº 1100362 sobre “La
acción penal”, del que el autor es su investigador responsable.

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Revista Chilena de Derecho, vol. 38 N0 2, pp. 311 - 337 [2011]
BORDALÍ SALAMANCA, Andrés

“Análisis crítico de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional…”

Antes del año 2000, los fallos más relevantes del Tribunal Constitucional que se
referían a esta materia correspondieron a aquellos en que en voto de minoría del abogado integrante don Eduardo Soto Kloss, se argumentaba contra la institución del solve et
repete que, a su juicio, afectaba el derecho detoda persona a recurrir a la justicia en
demanda de sus derechos2. Luego se fueron sumando algunos fallos de mayoría que
paulatinamente fueron reconociendo y configurando este derecho3.
Pasados diez años de ese trabajo, la jurisprudencia del Tribunal Constitucional ha
cambiado radicalmente. Por una parte, existen varios fallos que en voto de mayoría se
refieren a un derecho fundamental deacción o tutela judicial y, de otra, esos mismos
fallos han declarado en varias oportunidades inaplicables preceptos legales e incluso han
sido declarados inconstitucionales, siendo expulsados del ordenamiento jurídico, por
afectar este derecho fundamental.
Sin embargo, pese a que hoy en día existe un número considerable de fallos que se
han pronunciado sobre este derecho, esa jurisprudencia...