Clausula hardship

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REVIST@ e – Mercatoria Volumen 4, Número 2 (2005)

EL HARDSHIP EN LOS CONTRATOS INTERNACIONALES Por Ana María Castro y Ana Cecilia Zapata

Sumario: 1. El contrato internacional. 2. La adaptación del contrato como fuente de la cláusula de hardship. 3. Clasificación de las cláusulas de adaptación del contrato. 3.1. Cláusulas que mantienen el valor económico original de las obligaciones delas partes. 3.2. Cláusulas que prevén un mecanismo de adaptación frente a circunstancias imprevisibles. 4. Definición y naturaleza jurídica de la cláusula de hardship. 5. La equidad y la buena fe como principios orientadores del hardship. 5.1. El principio de equidad. 5.2. El principio de buena fe. 6. La cláusula de hardship en el derecho del comercio internacional. 6.1. ¿Hace el articulo 79 de laConvención de Viena alusión al hardship?. 6.2. Principios Unidroit. 6.3. Anteproyecto del Código Europeo de Contratos. 6.4. Principios de Derecho Europeo de Contratos. 7. La aplicación de la cláusula de hardship. 7.1. La aplicación del hardship en los principios UNIDROIT. 7.2. ¿Qué gravedad deben tener los eventos para que puedan configurar una situación de hardship?. 8. Clasificación de lascláusulas de hardship. 8.1. Cláusula general. 8.2. Eventos específicos: cláusula con lista cerrada. 8.3. Eventos específicos: cláusula con lista abierta. 9. Consecuencias legales y efectos de la cláusula de hardship. 10. Criticas a la cláusulas de hardship. 11. Conclusiones. 12. Anexo. ICC Hardship Clause 2003 Introducción. Las necesidades del comercio internacional requieren que los contratos llamados agobernar las relaciones jurídicas y económicas incluyan todos los mecanismos adecuados para garantizar a largo plazo, cuando sea el caso, el mantenimiento y estabilidad de los vínculos contractuales, sin que éstos se vean afectados por cualquier dificultad o contingencia sobrevenida. Uno de estos mecanismos es naturalmente el de las estipulaciones contractuales, en particular, las denominadascláusulas de hardship, que han surgido como desarrollo de instituciones jurídicas similares y de los usos y costumbres establecidos en las relaciones de intercambio internacional. Los contratos internacionales de tracto sucesivo, en atención a su complejidad y prolongación en el tiempo, son frecuentemente objeto de desequilibrios económicos que colocan a una de las partes en una situación gravosa yperjudicial. El hardship se


Trabajo desarrollado dentro de la línea de investigación en Derecho Comercial Internacional y Comparado Departamento de Derecho Comercial - Universidad Externado de Colombia, bajo la tutoría de los Drs. Luis Ramón Garcés Díaz y Javier Andrés Franco Zárate. Este artículo fue presentado a la Revista el 25 de octubre de 2005 y fue aceptado para su publicación por elComité Editorial el día 12 de diciembre de 2005, previa revisión del concepto emitido por el árbitro evaluador.  Egresadas de la facultad de derecho de la Universidad Externado de Colombia.

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predica, entonces, de aquellos eventos en los que una de las partes del contrato se ve afectada por circunstancias ajenas e imprevistas que hacenmás onerosa la ejecución de las obligaciones a su cargo, de tal forma que su cumplimiento le generaría un perjuicio. Es aquí donde entra a operar la denominada cláusula de hardship, con el fin de adaptar el contrato a las nuevas circunstancias que originaron la desproporción en las prestaciones de las partes1. Ciertamente, no se trata de una situación fácil de determinar ni de resolver. Por tanto,las discusiones que surgen en el proceso de adaptación del contrato suelen ser dirimidas por tribunales de arbitramento, como una alternativa para solucionar las controversias de una manera rápida, dinámica, imparcial y eficaz. Esta investigación, por ende, incluirá el examen de algunos de los laudos expedidos por Tribunales de la Cámara de Comercio Internacional (CCI) y el Centro internacional...
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