Derecho consuetudinario

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  • Publicado : 4 de marzo de 2012
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La costumbre da vida al derecho consuetudinario, o costumbre jurídica, o derecho no prolongado o no escrito; se recurre a este cuando no existe ley o norma jurídica escritaaplicable a un hecho.
El derecho consuetudinario tiene dos elementos imprescindibles para que una conducta califique como costumbre y tenga efecto jurídico:
1. Uso repetitivo ygeneralizado: se considera una costumbre un comportamiento realizado por todos los miembros de una comunidad, además debe de repetirse a través del tiempo, es decir, que sea parteintegrante del común actuar.
2. Conciencia de obligatoriedad: no se puede obviar dicha conducta sin que todos consideren que se ha violado un principio que regulaba la vida de lacomunidad.
Muchas veces se tiene una conducta repetitiva y común pero no tiene sentido de obligatoriedad, eso diferencia el derecho de la moral y la religión.
Solo con estos doselementos juntos podemos considerar que nos encontramos frente a una costumbre como fuente de derecho.
Además no debe existir ninguna norma aplicable al caso controvertido, niindirecta ni directamente.
El derecho consuetudinario tiene una clasificación que se origina en el derecho romano:
a. Costumbre según la ley: se presenta cuando la costumbre equivaleal derecho escrito, esta se acomoda a las prescripciones legales y se adecuan a las nuevas exigencias sociales.
b. Costumbre fuera de la ley: se presenta cuando no hay una norma ouna ley precisa para regular una situación jurídica.
c. Costumbre contra la ley: es cuando se opone abiertamente a las normas legales.
También se pueden clasificar lascostumbres según el territorio:
Generales
Locales
Nacionales
Extranjeras
La gran mayoría de los autores simplifican esta clasificación en solo costumbres nacionales y extranjeras.
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