Derechos No Ennumerados

INTRODUCCIÓN
La cláusula de los derechos no enumerados, que la Constitución actual del Perú recoge en el artículo tercero representa, sin hipérbole alguna, el punto de partida y el de culminación de cualquier intento por descifrar el régimen constitucional al que se encuentran sometidos los derechos en un ordenamiento jurídico determinado y, muy especialmente, en el caso del ordenamientoconstitucional peruano.
No obstante ello, el significado político, filosófico y jurídico que detrás de su concreción normativa subyace, ha sido una cuestión virtualmente ignorada por la doctrina2 y práctica judiciales, y ello no es una apreciación que sea solamente válida para el caso peruano, pues es ese también el estado de la cuestión de los Estados Unidos de Norteamérica, país donde por primera vezse incorpora una cláusula semejante.
Este hecho, salvo en el ordenamiento norteamericano, al que por diversas circunstancias que más adelante vamos a tratar de abordar, no le es extensivo, sin embargo, tiene su explicación: las modernas democracias constitucionales son regímenes que cuentan con Constituciones en las que normalmente se han incorporado un catálogo bastante completo y detallado dederechos y libertades que no solamente cubren sus más diversos ámbitos, sino que adicionalmente se encuentran "reforzados" con diversos instrumentos internacionales sobre derechos humanos; los que además de incorporar como parte de su ordenamiento interno a un sinnúmero de atributos subjetivos, en más de una ocasión, inclusive, les ha dotado del mismo valor y jerarquía del que gozan los derechosenunciados en los códigos fundamentales.4
En este contexto, obviamente ya no sólo la racionalidad de un tipo de cláusula como la de derechos no enumerados parece estar en entredicho, bien sea por su virtual inoperancia práctica, o para decirlo de otro modo, por constituir una norma de franca eficacia inútil; sino que, además, su propia concreción normativa en las declaraciones de derechos de lostextos constitucionales pareciere estar enmarcado en un proceso lento, y tal vez seguro, de extinción.
Pues bien, y creo que esta es una cuestión que hay que ponerla de manifiesto desde el inicio: ni la cláusula de los "derechos implícitos" se encuentra desprovista de eficacia alguna, ni mucho menos su configuración constituye una norma carente de significado en la dilucidación del régimen jurídicoal que se encuentran sometidos los derechos y libertades en un Estado constitucional.

CAPITULO I:
historia de los derechos no enumerados
I. LOS SUPUESTOS HISTÓRICOS, POLÍTICOS Y FILOSÓFICOS DE LA CLÁUSULA DE LOS DERECHOS NO ENUMERADOS
Aunque la configuración formal de la cláusula de los derechos no enumerados se remonte al Bill of Rights que en 1791 se incorporó a la Constitución de losEstados Unidos, a través de la novena enmienda, por virtud de la cual "La enumeración de ciertos derechos en la Constitución no será interpretada como la negación o el menoscabo de otros retenidos por el pueblo"; los supuestos políticos y filosóficos que la condicionan no son otros que los del propio sistema que representa el Estado liberal inaugurado a finales del siglo XVIII tanto en Europa comoen América.
No viene al caso detallar los pormenores históricos con que, de a pocos, se van consolidando las premisas ideológicas que sirvieron de substractum a los revolucionarios franceses y americanos para derrocar al Ancien Regimen, y levantar, tras su sombra,6 el nuevo orden político.
Lo que sí es necesario recordar es que tras ambas experiencias históricas, los supuestos ideológicos quelas fundamentan no son otros que los de la doctrina del contrato social del racionalismo iusnaturalista, que con antecedentes en las formulaciones de los teóricos de la contrarreforma, y aún en el renacimiento, encuentran su encumbramiento en nombres como Hobbes, Kant, Locke y Rousseau.7
Esbozado en sus caracteres más generales, y sin que ello importe obviamente uniformidad de criterios entre...