FIDEICOMISO

1. MARCO TEORICO

1.1 ORIGEN DEL FIDEICOMISO

Esta institución tuvo su origen en el Derecho Romano. El vocablo proviene del latín “fides” que quiere decir fe, confianza y “commissus” cuyo significado es comisión. Se la empleaba en las disposiciones testamentarias, cuando el causante quería beneficiar a una persona, que no podía ser instituida por no tener capacidad para heredar con respecto aese testador, en cuyo caso, designaba a un heredero capaz, rogándole que a su muerte le entregara la herencia a quien él realmente tenía intención de beneficiar. Ese heredero que recibía las instrucciones se llamaba fiduciario, y el que iba a recibir los bienes por obra del fiduciario, se denominaba fideicomisario. Era un contrato no formal, que otorgaba al principio, una acción personal delfideicomisario hacia el fiduciario, si este no cumplía lo encomendado. El senado-consulto Trebeliano dictado en el gobierno del emperador Nerón asimiló al fideicomisario al heredero, teniendo todas las acciones derivadas de la sucesión.

Como el interés del fiduciario era inexistente ya que solo era un intermediario entre el causante y el verdadero heredero, podía ocurrir que rechazara la herencia,al no tener compensación por sus molestias. Para evitar estos inconvenientes y considerarse justa una retribución al fiduciario, el senadoconsulto Pegasiano, de la época de Vespasiano, le otorgó los beneficios de la ley Falcidia, pudiendo retener la cuarta parte de lo que debía entregar al fideicomisario, como pago por sus servicios. Justiniano mantuvo esta retribución y le otorgó alfideicomisario una acción real (contra todos) para obtener su herencia, deducido el cuarto del fiduciario. Podía existir un fideicomiso universal, que comprendiera toda la herencia o una poción alícuota del acervo sucesorio, o particular, similar a un legado.

El origen del fideicomiso en Latinoamérica está vinculado fundamentalmente al trust anglosajón y norteamericano. Sin embargo, sus antecedentes másremotos se encuentran referidos a tres nociones del derecho antiguo y singularmente del derecho romano clásico:

 el pactum fiduciae cum creditore, La cual representa una forma de garantía. En este caso la persona que solicitaba un préstamo a otra lo que hacía era traspasarle sus bienes como garantía, mientras el préstamo estuviera vigente. Una vez cancelada la obligación los bienes erandevueltos por el acreedor a su respectivo dueño. En su forma original esta figura se prestó a abusos porque en algunos casos el acreedor podía hacer uso irrestricto de los bienes a su favor,
 el pactum fiduciae cum amico, lo que perseguía era que una persona entregara a otra de su entera confianza, los bienes de su propiedad para que los administrara según las instrucciones recibidas,
 elfideicommissum, que consiste en la transferencia de un bien mediante testamento de una persona a otra en la cual el constituyente deposita su confianza para que administre ese bien a favor de otra u otras personas que el testador quería favorecer.
1.2 RESUMEN DE LA LEY PARA EL DESARROLLO DEL MERCADO HIPOTECARIO Y EL FIDEICOMISO EN LA REPUBLICA DOMINICANA

1.2.1 OBJETO DE LA LEY

El objetivo de laLey para el Desarrollo del Mercado Hipotecario y el Fideico¬miso (en lo adelante indistintamente la “Ley” o la “Ley de Fideicomiso”) es crear las figuras jurídicas necesarias y fortalecer las existentes, para poder desarrollar el mercado hipotecario dominicano, canalizando recursos de ahorro voluntario u obligatorio, para el financiamiento a largo plazo de la vivienda y de la construcción engeneral, profundizando el mercado de capitales con la ampliación de alternativas para los inversionistas institucionales y fomentando el uso de instrumentos de deuda que faciliten dicha canalización, lo que unido a la creación de incentivos especiales, aportes del Estado y economías de procesos, sirvan para promover proyectos habitacionales, especialmente los de bajo costo, y así mitigar el déficit...