Interes superior de nino

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JURA GENTIUM
Revista de filosofía del derecho internacional y de la política global
Jura Gentium / Hom e / Secciones / Estado de derecho y derechos humanos en A mérica Latina /

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Funciones normativas del interés superior del niño
Diego Freedman

Palabras iniciales
El presente ensayo tiene como findiscernir las funciones normativas del interés superior del niño contemplado expresamente en el articulado de la C onvención sobre los Derechos del Niño (en adelante la C onvención). De este modo, se contribuirá a precisar el mandato normativo proveniente de esta fuente de derecho al momento de su aplicación por un órgano estatal. Sin embargo, debe tenerse en cuenta que este mandato normativo, almomento de su aplicación, deberá confrontarse con las reservas a la C onvención realizadas por el Estado parte obligado y el resto de la normativa internacional y nacional de dicho Estado respetando el principio de in dubio pro homine (1).

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La importacia del "interés superior del niño"
Se ha considerado que el "interés superior del niño", resulta ser de vitalimportancia para una interpretación y una aplicación racional de este cuerpo normativo. Al respecto, se señala que "el comité de Derechos del niño... ha establecido que el interés superior es uno de los principios generales de la C onvención, llegando a considerarlo como principio 'rector-guía' de ella" (2). Agrega Bruñol que "cualquier análisis sobre la C onvención no podrá dejar de hacerse cargo deesta noción, pero, a su vez, quien pretenda fundamentar una decisión o medida en el 'interés superior del niño' deberá regirse por la interpretación que se desprende de las disposiciones de la C onvención" (3). Dada la importancia destacada por los órganos internacionales de control y la doctrina hemos decidido estudiar las funciones normativas cumplidas por este principio sobre la base de unainterpretación de la C onvención. Este estudio nos ha permitido considerar que el interés superior del niño cumple dos funciones normativas: en el art. 3 (4) es un principio jurídico garantista y en los demás artículos (5) actúa como pauta interpretativa para solucionar los conflictos entre los derechos del niño. Antes de adentrarnos en la explicación de estas funciones normativas, nos detendremos enla crítica a las normas que prevén en su articulado al interés superior del niño, ya que dicho cuestionamiento ha motivado y guiado nuestro estudio. en JG en la Web

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Desarrollo
1) La crítica al principio del interés superior del niño: el "Caballo de Troya" de la Convención
Las normas de la C onvención que hacen referencia al interés superior del niño han sido cuestionadas por suvaguedad, lo cual permitiría el ejercicio discrecional del poder estatal. En este sentido, se ha considerado que es "una directriz vaga, indeterminada y sujeta a múltiples interpretaciones, tanto de carácter jurídico como psicosocial, que constituiría una especie de excusa para tomar decisiones al margen de los derechos reconocidos en razón de un etéreo interés superior de tipo extra-jurídico...Existen quienes lamentan que la C onvención la recogiera, porque amparados en 'el interés superior' se permitiría un amplio margen a la discrecionalidad de la autoridad y se debilitan la tutela efectiva de los derechos que la propia C onvención consagra" (6). Un amplio margen de discrecionalidad en la toma de decisiones otorgado a la autoridad pública resulta acorde con el paradigma de la situaciónirregular caracterizado por una relación autoritaria entre el Estado y los niños (7). Indudablemente, este margen de discrecionalidad se contrapone con el paradigma de la "protección integral", el cual tiene como una de sus principales consecuencias normativas la contención del poder estatal limitando la discrecionalidad de las autoridades públicas en la relación Estado-niños (8). En conclusión,...
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