nose

EL TRATAMIENTO DE LAS GARANTIAS
EN EL SISTEMA CONCURSAL PERUANO
Sonia Alva Rodríguez
Profesora Facultad de Derecho USMP
En nuestro país el sistema de garantías reales desempeña un rol muy importante,
pues a través del mismo se busca reducir los costos de transacción existentes en
aquellos contratos con prestaciones de ejecución diferida.
En efecto, al celebrarse un contrato conprestaciones de ejecución diferida, una de
las partes va a cumplir su prestación primero mientras que la otra va a diferir su
prestación a través del tiempo, en las condiciones pactadas en el mismo contrato.
En ese sentido, la parte que cumplió primero, siempre va atener el riesgo de que la
otra durante la ejecución del contrato incumpla con su prestación o lo que es peor
devenga en situación deconcurso, por lo que al momento de celebrar el contrato
tendrá que determinar cuales son los costos del probable incumplimiento e
incorporarlos como costos de transacción, los cuales tendrán que ser disminuidos a
efectos de determinar la utilidad neta.
Sin embargo, a efectos de garantizar el pleno cumplimiento de determinada
prestación, las partes cuentan con el sistema de garantías reales, el cualgrava
determinado bien a efectos de garantizar el cumplimiento de una determinada
obligación, pues de presentarse un incumplimiento, el acreedor podrá ejecutar su
garantía y de ese modo hacerse cobro de su crédito de manera preferente.
Si dicha preferencia, no es respetada, la utilidad de las garantías reales como
mecanismo que permite que los intercambios se produzcan sin distorsiones,resulta siendo totalmente negada. 1
En ese sentido, las instituciones de garantías reales cumplen un papel fundamental
en la contratación moderna, al reducir los costos de información (costos de
transacción) propios de los contratos con prestaciones de ejecución diferida,
teniendo en consideración que al momento de contratar, la parte que cumple
primero con la prestación a su cargo, ya no tendráque incurrir en los costos propios
de incorporar a su cálculo de utilidad el riesgo de que su contraparte devenga en
insolvente.2
El Sistema de Garantías reales además cuenta con la debida publicidad pues es
necesario, que la garantía constituida, sobre todo si recaen respecto de inmuebles,
sea debidamente inscrita ante el registro público correspondiente, con lo cual los
terceros tomaránconocimiento de que determinado bien garantizará el
cumplimiento de una determinada obligación y por lo tanto al ser conocidas por
ellos, les será oponible.
1

EZCURRA RIVERO, Huáscar “Derecho concursal : estudios previos y posteriores a la nueva Ley Concursal : análisis
económico del derecho” Lima, Palestra: p170
2

I Bid : p 170

Si el derecho preferencial para el cobro otorgado por lagarantía no fuera oponible a
todos, entonces no protegería al acreedor contra el riesgo del eventual
incumplimiento o el riesgo de la insolvencia de su contraparte, porque podría surgir
un tercero que, alegando un mejor derecho opuesto o incompatible con el suyo,
fuera finalmente preferido al momento del cobro. 3
Pero, ¿que sucede con el sistema de garantías reales si el deudor ingresa a unprocedimiento concursal?
En este caso, el sometimiento de un deudor a un procedimiento concursal traerá
como consecuencia lo siguiente:
(i)
(ii)

La intangibilidad de su patrimonio, es decir ningún acreedor podrá
ejecutar de manera individual el patrimonio del deudor,
La inexigibilidad de sus obligaciones es decir, ningún acreedor podrá
cobrarle al deudor los créditos devengados conanterioridad a la
difusión de su situación de concurso.

Ello, a efectos de mantener la intangibilidad del patrimonio del deudor y que
sean los acreedores en su conjunto quienes adopten aquella decisión que
maximizará el valor del negocio.
Efectivamente, si no se limitara el derecho a ejecutar el patrimonio del
deudor, los incentivos de los acreedores a ejecutar individualmente (por los...