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LA CAPACIDAD DE GOCE: ¿ES POSIBLE SU RESTRICCIÓN LEGAL?1

Por: Carlos Fernández Sessarego

Sumario 1. 2. 3. 4. Irrelevancia jurídica de la capacidad genérica o de goce La capacidad de goce en la doctrina jurídica contemporánea Un ejemplo esclarecedor La capacidad genérica o de goce en el Código civil peruano de 1984 y en el Proyecto de Código civil argentino de 1998 5. Itinerario de unareforma anunciada

1. Irrelevancia jurídica de la capacidad genérica o de goce Consideramos oportuno, por la importancia que el tema reviste para la ciencia jurídica formular, desde nuestra perspectiva, algunas breves apreciaciones críticas sobre los alcances del concepto de "capacidad jurídica", ya sea tanto de la que se designa como capacidad genérica, de goce o de derecho, como aquella conocidacomo de ejercicio, de hecho o de obrar. Estas reflexiones se vierten, concretamente, en torno a la concepción que sobre el tema es acogida en el artículo 3º del Código civil peruano de 1984 y en el artículo 18º del Proyecto de Código Civil de la República Argentina de 1998 y presentado a la Cámara de Diputados en julio de 1999 2. Como resultado de estas apreciaciones, presentaremos y fundamentaremosla fórmula sustitutoria del texto del artículo 3º del Código civil peruano -que es similar en esencia al 18º del Proyecto argentino- la misma que ha sido aprobada por la Comisión que actualmente en el Perú viene revisando dicho Código para elaborar un proyecto de enmiendas que podrían introducirse en su texto para perfeccionarlo y actualizarlo. Debemos aclarar que no adherimos a la posicióndualista que asume un sector mayoritario de la doctrina jurídica en torno a la capacidad. Ello, por cuanto consideramos que la capacidad genérica o de goce es inherente a la naturaleza
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El articulo ha sido publicado en la revista “ Cathedra”, editada por los alumnos de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos de Lima, Año III, Nº 5, Palestra Editores, Lima, diciembrede 1999; en “Jurisprudencia Argentina”, Nº 6185, Buenos Aires, marzo 15 del 2000 y, en versión abreviada, en “Vox Juris”, Revista de Derecho, editada por la Facultad de Derecho de la Universidad San Martín de Porres, edición Nº 10, Lima, 1999. 2 Sobre el tema puede consultarse del autor el trabajo El histórico problema de la capacidad jurídica, que fuera publicado en “Los diez años del Código civilperuano: balance y perspectiva”, Universidad de Lima y Editorial W. Gutiérrez, Lima, Tomo II, 1998, pág. 73 y sgts.

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del ser humano. Se constituye como la posibilidad o potencialidad propias de la libertad subjetiva -en que consiste el ser del hombre- para su transformación en actos, en conductas humanas intersubjetivas. La pura subjetividad humana, bien lo sabemos, no es materiajurídicamente regulable. Sólo lo son las conductas humanas intersubjetivas, las relaciones interpersonales. Es decir, la libertad fenomenalizada. Así como todos los seres humanos son ontológicamente ser libertad, así también todos ellos tienen similar capacidad genérica o de goce. Todos los seres humanos poseen una natural aptitud para convertir en actos o conductas sus decisiones libres. Así como existeuna sola libertad existe también una sola capacidad. Lo que ocurre es que ambas, libertad y capacidad, se nos presentan en dos instancias o momentos. El primero es subjetivo. En cuanto a la libertad, este instante representa el poder de la persona de decidir por sí misma. Esta decisión, en que consiste la libertad, se da en el ámbito de la pura subjetividad, por lo que no se exterioriza. En loatinente a la capacidad, el instante subjetivo es el de la pura aptitud que tiene todo ser humano, por ser tal, de gozar de todos los derechos inherentes a su naturaleza de ser humano. Todos los hombres son igualmente libres y todos tienen también igual capacidad de goce. Esta capacidad, que es una mera potencialidad, pertenece al mundo íntimo de la persona. Un ser ontológicamente libre posee,...
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