Procesal

 Estudio y aplicación de los conceptos de cargas y obligaciones en el ordenamiento procesal civil Chileno, como paso previo a la delimitación del concepto de deber

III.A. La noción de carga procesal y su inconveniente con la denominada contestación ficta de la demanda

La persona que a través de su facultad adjetiva18 reclama la tutela de un derecho que entiende transgredido normalmenteconcurrirá al órgano jurisdiccional. Está dentro de su libertad hacerlo o no hacerlo. Inmediatamente, dentro de la misma libertad, ya que no está obligada tampoco a seguir adelante con el reclamo intentado, adquirirá el segundo elemento en concatenación con el anterior, su carga de comparecer, que genera a su vez otra, la carga de su opositor, una vez noticiado, de asistir a la sede jurisdiccional adefenderse.19 Este factor es uno de los pilares sobre los que se ha construido la ciencia procesal. Tiene un nítido origen en la obra de Goldschmidt.20 Algunas de las definiciones sobre el particular21 convergen en que por este imperativo el sujeto está recomendado por el ordenamiento procesal, a la tarea de hacer progresar el proceso, a través de la ejecución de una conducta que a él es útil, ycuya infracción o desembarazamiento, que a su vez constituye el mecanismo de rebeldía, sólo afectará su propio interés. Ello porque la consecuencia será dependiente o provendrá de sí mismo que, en un primer momento será la preclusión y en último caso será la mayor posibilidad de la pérdida del litigio a través de una sentencia desfavorable.

Nuestro ordenamiento jurídico regula y reconoce esteinstituto en una serie de disposiciones rituales siendo las cargas principales: fundamentar la demanda, probar, contestar y comparecer. Respecto a estas dos últimas es preciso notar que el Código de Procedimiento Civil no se refiere expresamente al efecto de la rebeldía del demandado o contumacia de la parte.22 El vacío es llenado por interpretaciones23 que estiman que el silencio del demandado setraduce en su negación, cuestión que es recogida por la jurisprudencia nacional.24 Lo anterior, de la forma que se verifica en el ordenamiento nacional,25 confrontándolo con los elementos esénciales sobre los que se asienta la noción de carga, produce un importante inconveniente.26¿Es en nuestro derecho la comparecencia y contestación efectivamente una carga? El sistema de cargas cumple con unafunción impulsiva de la parte. Mediante ella el ordenamiento procesal civil propende a incentivar una actitud que contribuya a la consecución progresiva de los actos del proceso. En ese sentido, la constitución de la rebeldía de las partes, que es el incumplimiento o desembarazamiento de la carga, debiera tener ante todo, un claro efecto disuasivo, una situación desventajosa para el infractor que enúltimo caso se constituirá en una sentencia adversa. Sin embargo, vemos que en nuestro ordenamiento, frente al vacío legal, al haberse establecido al menos jursiprudencialmente el sistema de negación tácita, no necesariamente se producirá una consecuencia adversa para el no compareciente o incumplidor de la carga de presentarse al juicio y contestar, exceptuando la preclusión, porque incluso puedeserle mucho más ventajoso no comparecer, de manera que entendida su actitud como una negación pura y simple, asumirá el litigante contrario una carga mayor. Ello toda vez que deberá hacerse cargo preponderantemente de la prueba e incluso el contumaz puede ganar el pleito aun en su ausencia. Lo anterior tampoco resulta justo porque el desobediente rompe el principio de colaboración que sí escumplido por su contraparte al seguir adelante con el proceso.27

Fuera del defecto anotado, la interacción de cargas en el proceso se produce al amparo del ordenamiento normativo procesal. El artículo 1698 del Código Civil y normas atingentes del Código de Procedimiento Civil y otros cuerpos normativos se amoldan a los patrones clásicamente citados, en ellas el juez no es partícipe directo, con lo...