TEMA 1

TEMA 1. LA INVESTIGAIÓN JURÍDICA
Se plantea qué es el derecho y se toma como objeto de estudio. Para plantear esa explicación tomaremos como espacio geográfico la tradición cultural de la UE:
-La grecorromana. En ella el elemento de cohesión social es la familia, los lazos de la sangre, y la familia agnada. Se dice que lo es cuando la genealogía se deriva de padre a padre.
Lajudeocristianaromanogermánica. La cohesión social se va a formular en cuanto a un pacto que se establece entre el pueblo y Dios. La fórmula de cohesión social es el pacto. Pertenece a esa sociedad quien cumpla ese pacto. Basta con pertenecer al pueblo judío o cristiano.
Estas tradiciones están entrelazadas y prevalece la tradición del pacto con la revolución francesa, en la que ya aparece sin ninguna duda eltriunfo del contrato social, del contrato que estableciera Rousseau. En ese contrato social lo que se va a definir es que todos los hombres son iguales, que nacen libres y que esa libertad con la que nacen la ceden a un ente superior que es el Estado para obtener de él las reglas de convivencia. De ahí va a surgir como elemento esencial del derecho las normas que surgen de ese contrato: el pueblo eligea sus representantes y los representantes formulan las leyes las cuales deberán de ser cumplidas. Frente a ella va a aparecer la norma del pueblo. En ese nuevo escenario que surgen de la revolución francesa va a surgir un nuevo derecho, el derecho del pueblo soberano, que va a depender de tres libertad, igualdad, fraternidad como valores integrantes de los elementos sociales. Así las leyes emananla propia naturaleza son justas y buenas porque emanan del pueblo, el soberano general. Se va a defender que los jueces no pueden interpretar las leyes, solo la pueden aplicar. Para poder hacer mejores leyes el soberano se va a fijar en un método que se llama histórico-comparativo, este es uno de los primeros métodos de investigación del derecho, lo que va a estudiar son las normas jurídicas delos pueblos antiguos, fundamentalmente el romano en el 732 a.C hasta la caída de la República. De todo ese conjunto de normas del pueblo romano la escuela histórica del derecho va a empezar a extraer categorías jurídicas y va a establecer con ese estudio histórico conceptos dogmáticos: nos va a decir que es un arrendamiento, una hipoteca. La escuela histórica estudió también otros pueblos, perofundamentalmente del romano, como la obra CORPUS IURIS CIVILIS del emperador Justiniano. Esta dará lugar a otra segunda escuela llamada Pandectas. Esta va a fijar los conceptos dogmáticos del derecho. Va a hacer una teoría del derecho fijando cada uno de los conceptos. Con la evolución de esa teoría va a aparecer la teoría pura del derecho de Hanks Kelsen. Este autor escribe su teoría y va aidentificar el derecho como un conjunto de normas válidamente promulgadas y eficazmente cumplidas de tal manera que para este autor y para sus seguidores una norma jurídica es válida cuando está construida conforme al sistema de fuentes que el propio ordenamiento estipula. Todas las normas derivan de otras hasta llegar a la Constitución, y por esto escribe la norma hipotética fundamental, la cual es unasuposición necesaria. Es una norma que tengo que suponer que existe porque existe la validez de la constitución, la algo hace valida. Para esa teoría para que exista una norma jurídica cuando está construida conforme a un determinado sistema que se llama validez y es aceptada y cumplida por sus destinatarios. Frente a esa concepción del derecho, que es el derecho como norma, van a aparecer sobretodo en el ámbito americano concepciones sociológicas. Esas concepciones lo que van a defender es que el acto de promulgación y el acto de aplicación de las normas define la existencia social. Va a ser derecho aquello que dice el legislador y lo que los jueces aplican. Frente a esas dos posiciones va a aparecer una tercera posición que dice que el derecho no puede estar desvinculado de los...