Velo societario

UNIVERSIDAD NACIONAL MAYOR DE SAN MARCOS

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLITICA

UNIDAD DE POST GRADO

Levantamiento del velo societario y los derechos, deberes y responsabilidades de la sociedad anónima

TESIS para optar el grado académico de Doctor en Derecho y Ciencia Política

AUTORA Jesús María Elena Guerra Cerrón

Lima -Perú 2007

A Rosamaría, mi hija y la razón de mi vida,aún cuando a veces haya parecido que lo es el Derecho y mi profesión. Rosi, gracias por tu comprensión.

“Se acude al Juez a pedir ‘Justicia’ y no ‘Derecho’, ello no es antagónico, porque la Justicia es un valor jurídico supremo y por lo tanto un valor de la seguridad jurídica. Lo que sucede es que por un exacerbado apego a la literalidad de la norma, nos sometemos a ella y, a veces, nosimponemos límites a dar respuestas con significado social, económico y en equidad. Entonces cuando, escudándose en una prerrogativa jurídica, como la autonomía patrimonial de sociedad anónima, hay un uso abusivo de derecho, una conducta antifuncional, un fraude, una trasgresión a la buena fe, que no encuentran solución en la norma objetiva, ¿no es acaso una opción buscar un equilibrio entre la seguridadjurídica y la justicia, y si es necesario anteponer la segunda para asegurar la funcionalidad del ordenamiento jurídico? El magistrado es el llamado a buscar tal equilibrio porque entre sus deberes está el de decidir el Derecho que corresponde y si para ello es necesario recurrir a teorías o doctrinas, como la del velo societario, debe hacerlo, no requiere norma que lo faculte porque no hay normaque se lo impida, ya que como lo ha señalado el Tribunal Constitucional (Expediente Nº 2494-2005-AA de fecha 21/11/06), el “derecho no es un dado marcado que puede ser utilizado ante la mirada atónita de los espectadores, que ven que el jugador más pícaro puede hacer de las suyas en la mesa sin que nadie pueda ponerlo al descubierto”. La autora

“En definitiva, el intérprete debe buscar en laley para tratar de encontrar la solución que más satisfaga las exigencias de una sana política jurídica; y por sobre todas las cosas, en esta materia, debe buscar que se respete la ley, que no se afiance la anarquía jurisdiccional, que no se concedan a los jueces facultades-poderes omnímodos atentatorios contra el principio continental europeo de autoridad y respeto a la ley, que se consolide laseguridad jurídica tan necesaria al hombre y a la sociedad y que a la postre el es el presupuesto básico sin el cual no puede concretarse el valor jurídico supremo: la justicia. Epifanio Condorelli

“Debemos recalcar que en aras de la seguridad jurídica, la institución examinada debe considerarse como una excepción aplicable únicamente cuando los efectos del mantenimiento de la personalidadresulten intolerables para el Derecho. Ello, en parte, explica que la desestimación de la personalidad no suela basarse en normas legales, sino que derive de las exigencias del caso concreto, analizando a la luz de supuestos más o menos delimitados en los que según la experiencia práctica y el sentir jurídico común, justifican a priori el efecto extraordinario del levantamiento del velo”. OswaldoHundskopf Exebio

INDICE GENERAL Introducción…………………………………………………………………. Sobre la metodología………………………………………………………. Capítulo Primero ASPECTOS FILOSÓFICOS DE LA PERSONA JURÍDICA 1. 2. 3. 4. SER HUMANO ……………………………………………………….… CONCEPTO DE “PERSONA”……………………………………….. PERSONA JURÍDICA…………………………………………………. PERSONALIDAD……………………………………………………. 4.1. 4.2. 4.3. Doctrina del alma colectiva………………………………….. Doctrinadel organismo espiritual…………………………… Doctrinas de la realidad……………………………………… a) b) c) 5. Doctrina organicista o Teoría del órgano…………… Doctrina de la institución………………………………. Teoría sociológica……………………………………… 2 3 7 9 10 10 10 10 11 11 12 12 13 13 14 14 14 14 15 15 . 15 15 16 17 17 17 18 xiv xix

PERSONALIDAD JURÍDICA…………………………………………. 5.1. 5.2. Teoría de la ficción…………………………………………… Teorías que...