00072735

LA CRISIS DEL DERECHO AL FINAL DEL ANTIGUO REGIMEN
El modo de creación del derecho establecido en España durante casi cinco siglos entro en crisis a lo largo del
siglo XVIII.porque:
−la organización política de España desemboco en la plenitud del absolutismo monárquico
−la doctrina basada en el ius commune que había constituido el siglo XIIIfue duramente combatida desde
diferentes ángulos en elllamado siglo de las luces
−el descrédito en el que cayo la vieja técnica de las recopilaciones
estas mentes iluminadas pretendían reformar el sistema jurídico por el que se regia la sociedad. El reformismo
ilustrado trato de cambiar no solo el modo de creación del derecho sino que también las instituciones
contenidas en el derecho heredado, reformar no significa destruir una sociedad y su derechopara sustituirlo
por otra organización jurídica de la sociedad basada en ppios radicalmente nuevos, durante el s.XIII
Floridablanca, Campomanes, Carrasco o Carlos III trataron de mejorar el tipo de organización social ya
existente,lo que intentaban conseguir era una sociedad estamental racionalizada y progresiva y un derecho
adecuada a la misma .
por tanto la ilustración busco el difícilequilibrio entre conservación e innovación
LA REITERACIÓN DEL ORDEN DE PRELACIÓN DE FUENTES TRADICIONAL:
El viejo orden de prelación establecido en Alcalá de Henares en 1348,vuelto a confirmar en la Leyes de Toro
de 1505 y de nuevo reiterado al ser incluido en la ley de Toro en la nueva recopilación de 1567,objeto de otra
expresa confirmación por Felipe v en 1713 en un importante Auto Acordado delConsejo.de la lectura de este
se desprende una conclusión:el peor enemigo del derecho real la doctrina de los doctores todavía asentada
sobre los viejos libros de los comentaristas del derecho romano−canónico.
ROMANISMO Y ANTIRROMANISMO JURIDICO:LA CRITICA DE LOS ILUSTRADOS A LA
DOCTRINA DEL DERECHO COMUN:
Los juristas castellanos del siglo XVII incurrieron en la vulgarización y en la repetición de ladoctrina del mos
italicus.Sin embargo el prestigio del derecho romano se mantenía aunque fuese en contra de la corriente de los
tiempos ilustrados.A ello contribuyeron:
−La necesidad sentida especialmente en Cataluña por fomentar y desarrollar el cuerpo doctrinal del Derecho
romano como complemento subsidiario de su fosilizado Derecho privado.
−la convicción todavía esgrimida (utilizada comomedio)por muchos juristas, de que ese derecho estaba
compuesto por preceptos de derecho natural y de gentes
−El factor decisivo a favor del derecho romano radicaba en que este continuaba siendo junto al canónico, el
único derecho enseñado en las Universidades españolas
.Sin embargo frente a la tradición romanista y sobre todo contra el monopolio docente disfrutado por los
textos romanos se fueronacumulando crecientes resistencias y argumentos cada vez más eficaces
+el primer factor contrario a la doctrina del ius comunne era intrínseco a la misma y consistía en su propia
1

rutina, falta de renovación, la doctrina romanista permanecía lastrada por su envejecimiento
+la aparición de obras, escritas por y para juristas en la que ya no es perceptible la vinculación con esa
tradición,al margen delos estudiosos universitarios únicos conocedores de los textos romanos y glosas y
comentarios a ellos concernientes había otros profesionales del derecho que no habían pasado por las aulas
universitarias y que solo conocían la practica realmente observada en los tribunales
A lo largo del siglo XVIII aparecieron una serie de practicas forenses cuyos autores escribían sin ninguna
referencia a ladoctrina romanista o a la canónica, practicas como las de Vizcaíno Pérez, Álvaro posadilla..
Rompen casi por completo el cordón que unía el viejo género de las Prácticas forenses con la vieja doctrina de
los romanistas.
+Esa fue combatida con rigor creciente a medida que el racionalismo critico de la ilustración se difundió entre
nosotros, los juristas ilustrados coincidieron en atacar al romanismo...