048 12 CONSORCIO LIMA ACTIVIDADES COMERCIALES Subcontrataci N

T.D.: 1509170

OPINIÓN Nº 048-2012/DTN


Entidad: Consorcio Lima Actividades Comerciales

Asunto: Subcontratación

Referencia: SIAC3-0037-12


1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, el Consorcio Lima Actividades Comerciales consulta sobre los alcances de la subcontratación.

Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las consultas queabsuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de conformidad con lo dispuesto por el literal i) del artículo 58 de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo Nº 1017 (en adelante, la“Ley”), y la Segunda Disposición Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 184-2008-EF (en adelante, el “Reglamento”).

En ese sentido, las conclusiones de la presente opinión no se encuentran vinculadas necesariamente a situación particular alguna.

2. CONSULTAS Y ANÁLISIS

Las consultas formuladas son las siguientes:

2.1 “¿Cuál es el sentido que se le otorga altérmino “subcontratación con terceros”, en el caso que el contratista este conformado por un Consorcio?. ¿El término “terceros” alcanza también a los miembros del Consorcio contratista? ¿Si la subcontrata se realiza a un consorcio formado al 50% por uno de los socios del consorcio ganador, se consideraría también subcontratación por todo el importe?.” (sic).

2.1.1 La normativa de contrataciones delEstado establece que las personas naturales o jurídicas que deseen participar en procesos de selección pueden hacerlo de manera individual o a través de la conformación de consorcios1.

En el segundo supuesto, los postores deben presentar, como parte de su propuesta técnica, una promesa formal de consorcio en la que se indique: los integrantes del consorcio, el representante y domicilio común delconsorcio, el porcentaje de participación de los integrantes, y las obligaciones que asume cada integrante; de conformidad con lo dispuesto en el artículo 42 del Reglamento.

Asimismo, si el consorcio resulta ganador de la buena pro, sus integrantes deben cumplir con perfeccionar el contrato de consorcio, como requisito previo para la celebración del contrato con la Entidad.

Cabe precisar que, deacuerdo con el artículo 48 del Reglamento, durante el proceso de selección, la experiencia del consorcio se acredita a través de la documentación presentada por el integrante o integrantes que ejecutarán las obligaciones establecidas en el objeto de la convocatoria, realizándose dicha evaluación sobre la base de la sumatoria de la experiencia individual obtenida por cada uno de ellos.

2.1.2 Ahorabien, con la suscripción del contrato surge la relación jurídica patrimonial en virtud de la cual el contratista se encuentra obligado a ejecutar determinada prestación a favor de la Entidad –que puede consistir en la entrega o suministro de bienes, la prestación de un servicio o la ejecución de una obra– y esta, a su vez, se encuentra obligada a ejecutar su contraprestación que,fundamentalmente, consiste en retribuir económicamente al contratista por la prestación ejecutada por éste.

De esta manera, si bien normalmente es el propio contratista el que ejecuta las prestaciones a su cargo, la normativa de contrataciones del Estado ha previsto la posibilidad de que, cuando se cumplan determinadas condiciones, sea un tercero, ajeno a la relación contractual existente entre la Entidad y elcontratista, quien ejecute dichas prestaciones. Así, el primer párrafo del artículo 146 del Reglamento precisa que “El contratista podrá acordar con terceros la subcontratación de parte de las prestaciones a su cargo, cuando lo autoricen las Bases (…).” (El resaltado es agregado).

Es importante precisar que la subcontratación no enerva la responsabilidad del contratista, pues conforme a lo...