05 Sociedad Por Acciones

La sociedad por acciones

Alberto Pulido A., Philippi, Yrarrázaval, Pulido & Brunner
Darío Gómez de Tojeiro, Uría Menéndez
La Ley 20.190, publicada con fecha 5 de junio de 2007, comúnmente conocida como Ley de Mercados
de Capitales II (MKII), entre una variedad de reformas, introdujo en los artículos 424 y siguientes del
Código de Comercio la figura de la sociedad por acciones (“SpA”). La SpA esuna figura societaria
novedosa, que presenta diversas características que la distinguen claramente de los otros tipos sociales
previstos bajo el derecho civil y comercial chileno. Transcurrido ya un año desde la aprobación de la Ley
20.190, parece apropiado pararnos a reflexionar sobre el significado de esta sociedad y sobre cuál ha
sido, hasta la fecha, la aplicación de esta norma. Dado el ámbitode esta publicación, en algunos puntos
compararemos el régimen de la SpA no sólo con el régimen de las sociedades de capital chilenas sino
también con la normativa española sobre sociedades anónimas.
La Ley 20.190 tiene por objeto introducir “adecuaciones tributarias e institucionales para el fomento de
la industria de capital de riesgo” y continuar “el proceso de modernización del mercado decapitales”. La
primera de dichas finalidades, el fomento de la industria de capital de riesgo, se refleja en la Ley en la
flexibilidad y autonomía reguladora en el estatuto social que inspiran la Ley. No obstante, la SpA puede
ser empleada por cualquier inversionista, sin necesidad de que tenga la condición de industria de capital
de riesgo.
La SpA unipersonal
Una primera característica de laregulación de la SpA es la posibilidad de SpAs unipersonales. La
admisión de la SpA unipersonal supone el abandono de un principio tradicional de la legislación chilena:
el que la sociedad, como tipo contractual, exige como elemento de la esencia la concurrencia en su
constitución y durante toda su vida de dos o más voluntades distintas. Sin embargo, ya la doctrina ha
venido discutiendo últimamente lapretendida naturaleza contractual de la sociedad, incluso en relación
con los tipos sociales esencialmente pluripersonales con arreglo a la legislación chilena, como la
sociedad anónima y la sociedad limitada, con base en la distinta extensión de los efectos que produce la
sociedad frente a los efectos de la figura contractual clásica.
Hasta la promulgación de la Ley 20.190 las únicas entidadesunipersonales que se podían constituir eran
las empresas individuales de responsabilidad limitada (E.I.R.L.), autorizadas por la Ley 19.857, de
febrero de 2003, con la finalidad de incentivar el desarrollo de iniciativas de pequeños empresarios
además de la formalización de las actividades de personas que aún no lo habían hecho. Sin perjuicio de
que dicha iniciativa cumpla los objetivos para loscuales fue creada, sólo es aplicable para personas
naturales.
Con la introducción de la SpA, sociedad unipersonal, se está siguiendo la tendencia de otras legislaciones
de nuestro entorno tanto europeas (España, Francia, Alemania) como americanas (Estados Unidos, por
leyes especiales en algunos Estados y por la doctrina jurisprudencial en el resto), en que una persona
tanto natural como jurídica puedeformar este tipo de sociedad como único accionista, sin perjuicio que
con posterioridad se enajenen acciones a terceros que pasen a adquirir la calidad de accionistas.
Constitución de la SpA

La constitución de la SpA, sea por una o más personas, se ha de efectuar mediante escritura pública o por
documento privado con firmas autorizadas por notario público y posteriormente protocolizado. Estasegunda opción, novedosa en el panorama societario chileno y también en relación con la legislación
española (que exige escritura pública para la constitución de las sociedades anónimas), puede conllevar
un descenso de los costos asociados a la constitución de la SpA. Iguales simplificaciones se aplican a la
modificación del estatuto social ya sea por junta de accionistas (reducida a escritura...