1

Revista
2010] de Derecho

Vol. XXIII - Nº 2 - Diciembre
2010 Páginas 247-264
jurisprudencia
comentada
247

Tabla de factores de la ley de isapres y derechos
fundamentales (Tribunal Constitucional)
Comentario de Pablo Marshall Barberán
Sentencia Tribunal Constitucional (extracto), rol 1710-10
Santiago, 6 de agosto de 2010
[…]
III. LOS DERECHOS CONSTITUCIONALES AFECTADOS POR EL PRECEPTO
LEGALBAJO EXAMEN DE INCONSTITUCIONALIDAD.
OCTOGESIMOCUARTO: Que los derechos que se encuentran consagrados en las
disposiciones constitucionales consideradas trasgredidas por las sentencias previas de
inaplicabilidad que dan sustento a este proceso, sólo pueden ser descritos si se enmarcan en su sustrato normativo constitucional –en la dignidad de la persona– y en su
pertenencia a la calidad de derechosfundamentales;
[…]
NONAGESIMOQUINTO: Que los derechos fundamentales sociales no sólo se han
consolidado en su establecimiento normativo y en su garantización positiva, sino que
en el actual debate jurisdiccional constitucional se discute su justiciabilidad, precisamente a partir de casos de revisiones judiciales del derecho a la salud acaecidos en
varios países (Rodolfo Figueroa García Huidobro:Justiciabilidad de los derechos económicos, sociales y culturales. Discusión teórica, en: Revista Chilena de Derecho, 36,
3, 2009, pp. 587-620);
2. EL DERECHO DE IGUALDAD ANTE LA LEY.
[…]
NONAGESIMOSÉPTIMO: Que la consagración de la igualdad ante la ley en la
Constitución chilena, en los términos vigentes transcritos, responde a una tradición
de nuestros textos constitucionales, incluyendo algunasreferencias del número 1º del
artículo 10 de la Carta de 1925. Sin embargo, el precepto constitucional hoy vigente contiene dos disposiciones que han ampliado y profundizado el contenido de esta
garantía y que se vinculan directamente con al asunto que esta Magistratura resuelve
en autos: a) La consagración de la igualdad ante la ley de hombres y mujeres, y b) La
prohibición a la ley y a laautoridad de establecer diferencias arbitrarias;

248 REVISTA DE DERECHO

[VOLUMEN XXIII- Nº 2

[…]
CENTÉSIMO: Que en el fallo Rol 1273, recaído en causa de inaplicabilidad por inconstitucionalidad que sirve de sustento al procedimiento de autos, esta Magistratura
incorporó en su entendimiento sobre la igualdad los criterios jurisprudenciales que en
el derecho comparado se han utilizado en la últimadécada para afrontar las crecientes
complejidades que presentan los casos sobre tal garantía constitucional, así como los
afanes desplegados por la doctrina en la misma dirección. De estos aportes, entre otros
descritos en la sentencia citada, destaca el enfoque alemán que distingue conceptualmente entre “igualdades esenciales” y “desigualdades esenciales”, de tal modo que estamos
en presencia deuna igualdad esencial cuando “personas, grupos de personas o situaciones,
sobre la base de un punto de partida (tertium comparationis), son comparables”, de lo que,
consecuentemente, el Tribunal Constitucional Federal alemán ha decidido que la Ley
Fundamental considera arbitrario y, por ende, inconstitucional, tratar desigualmente
a las igualdades esenciales, así como tratar igualmente a lasdesigualdades esenciales.
Además, se agrega la denominada “nueva fórmula”, consistente en considerar lesionada
la igualdad ante la ley cuando un grupo de destinatarios de la norma, comparados con
otro grupo de destinatarios de la norma, son tratados de manera distinta, a pesar de que
entre ambos grupos no media ninguna diferencia de tal entidad o importancia que pudiera justificar un tratamientodesigual. Para poder dimensionar tales situaciones, esta
fórmula requiere expresamente una ponderación en el sentido de examen de proporcionalidad, especialmente respecto de una diferencia de trato de gran intensidad, para lo
cual se requiere que aquélla persiga un fin legítimo, que esa búsqueda sea necesaria y
que presente una razonable relación con el valor del fin propuesto”;
4. LA IGUALDAD ENTRE EL...