2.4 LA COSTUMBRE

2.4 LA COSTUMBRE COMO FUENTE DEL DERECHO ROMANO
SUMARIO
I. Terminología. II. La costumbre como principal fuente del Derecho privado en época arcaica y preclásica. III. La costumbre a partir de la época clásica hasta el período justinianeo.
La razón de centrar este estudio en la costumbre como fuente del Derecho es por resaltar que, a diferencia de nuestro actual elenco de fuentes en donde lanorma escrita tiene su supremacía frente al derecho consuetudinario, en el Derecho romano -durante los primeros siglos de su historia hasta el período clásico- la costumbre, como derecho no escrito, fue la más importante fuente del Derecho en el ámbito del Derecho privado.
Por ello, en primer lugar veremos la terminología que era usual encontrar en los textos latinos donde, de una manera más omenos directa, se habla de la costumbre como fuente del Derecho. En segundo lugar, nos centraremos en analizar el por qué y el cómo se convirtió la costumbre en la principal fuente del Derecho privado durante las etapas más antiguas del Derecho romano, al mismo tiempo que veremos las causas que propiciaron su crisis frente al protagonismo de la norma escrita. Finalmente, concluiremos este trabajoexponiendo la situación que a partir de la época clásica la costumbre adquiere, de manera definitiva para el tiempo posterior, como fuente del Derecho.
Ley de las XII Tablas
Alegoría de las XII tablas en un libro de derecho del siglo xvi
La Ley de las XII Tablas (lex duodecim tabularum o duodecim tabularum leges) o Ley de igualdad romana fue un texto legal que contenía normas para regular laconvivencia del pueblo romano. También recibió el nombre de ley decemviral. Por su contenido se dice que pertenece más al derecho privado que al derecho público. Fue el primer código de la Antigüedad que contuvo reglamentación sobre censura (pena de muerte por poemas satíricos). La ley se publicó al principio en doce tablas de madera y, posteriormente, en doce planchas de bronce que se expusieron enel foro. Debido a que no queda indicio alguno de su existencia, algún autor ha llegado a sugerir que no existieron.
No obstante, su desaparición puede explicarse por el saqueo que sufrió Roma hacia el año 390 a. C. por parte de los galos. Se cree que se destruyeron y, por algún motivo, no se reprodujeron con posterioridad. Esta última teoría parece estar apoyada por las abundantes referenciasque de ellas hacen los autores antiguos. El historiador Tito Livio dijo de ellas que eran la fuente de todo el derecho romano, tanto público como privado. Por su parte, el orador y abogado Cicerón afirmó que los niños aprendían su contenido de memoria.
Al estar estas leyes expuestas públicamente, estaban libre de malas interpretaciones de sus custodios. Pues parece que anteriormente los pocos queconocían las Leyes, las interpretaban manipulándolas a su favor. Estas Leyes para todos (los ciudadanos) fueron las bases del Imperio Romano pues todos estaban bajo las mismas en cualquier rincón del Imperio.
Antecedentes
Durante los tres primeros siglos de Roma, el derecho privado tenía su fuente única en usos vigentes entre los fundadores de la ciudad, que han pasado, por tradición, de laspoblaciones primitivas a la nación nueva. A estas costumbres se les conoce como mores majorum. Se puede decir que en este periodo, el derecho privado solo tiene una fuente cierta, la costumbre. La falta de precisión y esclarecimiento de sus reglas favoreció al arbitrio de los magistrados patricios encargados de la administración de la justicia, y no solamente en el derecho privado, sino también en larepresión de crímenes y delitos. Los tribunos fueron los intérpretes de las reclamaciones de la plebe, pidieron la redacción de una ley que rigiera igualmente para todos los ciudadanos. Después de diez años de resistencia, los patricios cedieron, el senado y los tribunos acordaron redactar una ley aplicable a los dos órdenes. Esta ley fue la de las XII Tablas.
Elaboración
La elaboración de...