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DERECHO Y SUS FUENTES
PROFESOR: PABLO ANDRÉS BONILLA HERNÁNDEZ
pablobonilla08@gmail. com

REFLEXIONES INICIALES

¿Qué es el Derecho?
¿Cuáles son sus fuentes?
¿Qué es la jurisprudencia?

¿Qué importancia le atribuiría usted en materia tributaria?

EL DERECHO Y SUS FUENTES
No obstante lo vago o ambiguo que pudiese ser conceptualizar el
Derecho, éste (y la realidad que expresa) puede serentendido
básicamente
desde tres puntos
de vista distintos
y
complementarios:
A.

Norma jurídica.

B.

Valor.

C.

Hecho social.

Distintas corrientes, escuelas o pensamientos han abordado el
planteamiento filosófico-ontológico al respecto. Las que
convergen en reconocer el papel del Juez en la creación del
Derecho apuntan a la relevancia del hecho social identificado por
el Juez (tal es el caso delrealismo jurídico o la escuela del derecho
libre).

Las fuentes del Derecho generan, crean o dar origen al Derecho.
En la doctrina se han planteado distintas clasificaciones al
respecto (v. gr. fuentes formales y materiales; primarias y
secundarias) y sus contenidos.
En los siglos XVIII y XIX, sobretodo a partir de la cultura de la
codificación, se reconocían únicamente como fuentes del
derecho a laley, la costumbre y los principios generales del
Derecho. Al Juez no se le atribuía ninguna participación en la
creación del derecho, ya que se le consideraba un mero
aplicador y operador (dentro de un estricto silogismo jurídico) de la
norma al caso concreto.
Actualmente es indudable ya que el Juez también participa en la
creación del derecho y por lo tanto, la jurisprudencia se reconoce
comofuente del Derecho.

Según el artículo 2 de la Ley del Organismo Judicial:
“La ley es la fuente del ordenamiento jurídico. La jurisprudencia, la
complementará. La costumbre regirá sólo en defecto de ley
aplicable o por delegación de la ley, siempre que no sea contraria
a la moral o al orden público y que resulte probada.”. ¿Aplica
dicha disposición al ámbito tributario?
En materia Tributaria, sonfuentes del ordenamiento jurídico, y en
orden de jerarquía (artículo 2 Código Tributario):
1.

Las disposiciones constitucionales.

2.

Las leyes, los tratados y las convenciones internacionales que
tengan fuerza de ley.

3.

Los reglamentos que por Acuerdo Gubernativo dicte el
Organismo Ejecutivo.

Según el artículo 10 de la Ley del Organismo Judicial:

Las normas se interpretarán conforme a sutexto, según el
sentido propio de sus palabras, a su contexto y de acuerdo con
las disposiciones constitucionales. Cuando una ley es clara, no
se desatenderá su tenor literal con el pretexto de consultar su
espíritu.
El conjunto de una ley servirá para ilustrar el contenido de cada
una de sus partes, pero los pasajes de la misma se podrán
aclarar atendiendo al orden siguiente:

a) A la finalidad y alespíritu de la misma;
b) A la historia fidedigna de su institución;
c) A las disposiciones de otras leyes sobre casos o situaciones
análogas;

d) Al modo que parezca más conforme a la equidad y a los
principios generales del derecho.

Tal como lo veremos más adelante, también existen reglas
especiales para interpretación en el ámbito tributario (artículo 4 al
7 del Código Tributario).
Según elartículo 15 de la Ley del Organismo Judicial:


Los jueces no pueden suspender, retardar ni denegar la
administración de la justicia, sin incurrir en responsabilidad. En
los casos de falta, obscuridad, ambigüedad o insuficiencia
de la ley, resolverán de acuerdo con las reglas establecidas
en el artículo 10 de esta ley, y luego pondrán el asunto en
conocimiento de la Corte Suprema de Justicia aefecto de
que, si es el caso, ejercite su Iniciativa de Ley.

LA JURISPRUDENCIA
El término deriva de los términos “prudentia” y de “iuris”,
equivalente a “conocimiento del Derecho” (DE LUCAS, 1997: p.
273).
Se puede entender en un sentido amplio o restringido. En el primer
caso, como la doctrina que emana de cualquier tribunal al
interpretar y aplicar el Derecho, y en sentido restringido como la...