7 la equidad criterio auxiliar de interpretacion judicial

La equidad:
Criterio auxiliar de interpretación judicial
Blasco Ibáñez Jimeno*
La equidad constituye el instrumento que equilibra las
relacionesjurfdicas en la sociedad, en su incesante búsqueda
de la justicia en la aplicación de la ley.
Desde su origen, el concepto de equidad se ha perfilado como
el impulsor de la idea de justicia que va a la vanguardia en
las soluciones jurfdicas frente a losproblemas, llenando el
vacfo de la ley o amoldándola a las nuevas circunstancias,
dado su rigor formal, más o menos exagerado o atemperado
según la época.
La Constitución colombiana de 1991 consagró la equidad
como criterio auxiliar de interpretación de la ley, o mejor, del
derecho, acto constituyente con el que elevó a la categorfa de
canon constitucional la facultad deljuez de aplicar la leypara
asegurar la convivencia pacffica y la vigencia de un orden
justo.
Breve introducción
Ha sido un antiguo ideal del legislador
colombiano que el ordenamiento jurídico
sea equitativo. Desde la primera Constitución Nacional hasta la última que se
acaba de expedir consagran este cardinal
concepto, como queriendo asegurar con
ello lajusticia anhelada.
El tratamiento legislativo del tema no
ha sidouniforme, pero, sin embargo, allí
ha estado latente el concepto de equidad,
como un elemento propio de nuestro sistema jurídico con el cual se han querido
llenar las lagunas (ausencias de normas)
que ha mostrado el conjunto de normas
de nuestro país. Las más importantes
creaciones jurisprudenciales
se han alcanzado a la luz de tan cardinal concepto.
Abogado. Profesor de la cátedra de Introducción
alDerecho, Universidad del Norte.

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En efecto, las jurisprudencias
sobre el
abuso de los derechos, el enriquecimiento
sin causa, la teoría sobre el error communis facit ius, la simulación en los negocios jurídicos, la responsabilidad civil
extracontractual,
especialmente la que
tiene que ver con las actividades peligrosas, la devaluación de la moneda, entre
otras, han sido el fruto del sentido deequidad del juez colombiano, quien, para
ciertos casos, se ha convertido en un
nuevo pretor.
1. Su origen
La Equidad, en su origen, está enmarcada conceptualmente como se concibe
hoy día: como una alternativa a "otro" de
derecho, mientras en el romano la equidad era el instrumento con el cual el pretor corregía las limitaciones del derecho
civil o ius civile. En nuestro derecho moderno colombianoes el medio para aplicar
el derecho con justicia en ausencia de

Revista de derecho, Universidad del Norte.!:

62-69, 1992

una norma legal.
Durante la República romana (510-27 a.
de C.) la costumbre o derecho consuetudinario adquiere el nombre de ius civile,
que, como es conocido, se caracteriza por

un excesivo formalismo y por la relativa
escasez de sus soluciones para todos los
conflictos dela vida jurídica romana.
En efecto, el derecho civil romano tiene
sus orígenes en la antigua costumbre de
los latinos y los romanos. Era el llamado
"derecho quiritario", en las primeras
épocas de Roma, o del territorio administrado por sus magistrados.
En su obra Curso de Derecho Romano,
Eduardo Alvarez Correa D. señala que
el derecho civil romano "era estricto y
formalista. Era estricto por cuanto ofrecía para los conflictos jurídicos un número limitado de soluciones no derogables en principio. Era formalista porque para la mayoría de los actos jurídicos
y para los litigios se requería cumplir
con ciertas solemnidades" (p.120).
Históricamente, al pasar Roma de la
monarquía a la República cambió también la "fuente" de las reglas jurídicas:
del rey se transfirieron esas facultades a
doscónsules, quienes ejercían sus funciones por un año y eran elegidos por la
asamblea del pueblo.
Con el crecimiento de Roma y el desarrollo del comercio, los cónsules no pudieron
ocuparse de todos los asuntos administrativos yjudiciales y empezaron a transferir algunos cargos o funciones a los
magistrados.
Los magistrados más importantes fueron
el pretor, el cuestor, el edil y el cursar.
Ellos...