9 Consentimiento Tratativas Preliminares

Consentimiento
El consentimiento o acuerdo de voluntades es uno de los elementos estructurales del contrato
Proceso de gestación
1) Gestación instantánea, es decir que el proceso de formación dura prácticamente nada. No hay contactos previos, o si los hay son muy pocos. No hay discusión, se da en los llamados contratos de adhesión arts. 984/989 CCCN
2) Gestación progresiva: la gestación delconsentimiento tiene etapas, lo que se ha dado en llamar tratativas contractuales donde se suelen suscribir contratos preliminares (Promesas de celebrar un contrato; Contrato de opción), Pactos de Preferencia o contratos sujetos a conformidad. El código de Vélez no trataba el proceso de gestación progresiva del consentimiento, si lo hace el nuevo entre los artículos 990 y 999.-

TRATATIVASCONTRACTUALES ARTS 990/993
1) Libertad de negociación
2) Buena fe
3) Confidencialidad
Carta de intención
Art. 990º.- LIBERTAD DE NEGOCIACIÓN – Las partes son libres para promover tratativas dirigidas a la formación del contrato, y para abandonarlas en cualquier momento.
El Código Civil y Comercial aborda en esta sección, lo que se ha dado en llamar tratos preliminares o conversaciones previas, queno son contratos y que sin embargo pueden generar responsabilidad precontractual.
Esta incorporación es el resultado de una larga elaboración de la doctrina y la jurisprudencia nacional, que ha venido reflejando los cambios y necesidades de la sociedad, dando mayor certeza a los negocios jurídicos.
Este artículo constituye un corolario del principio de autonomía, que es el pilar básico delordenamiento contractual, y el que confiere a los interesados la libertad de optar entre la celebración de un contrato o el rehusarse a hacerlo.
Permite a las partes de tratativas preliminares, poner un punto final a cualquier negociación sin que incurran en responsabilidad precontractual por el hecho de desinteresarse de ellas o abandonarlas. El limite lo constituye la “buena fe”, que genera una seriede deberes a los que las partes deben ajustar su comportamiento conforme lo ha establecido la doctrina nacional y extranjera.
Art. 991º.- DEBER DE BUENA FE – Durante las tratativas preliminares, y aunque no se haya formulado una oferta, las partes deben obrar de buena fe para no frustrarlas injustificadamente.
El incumplimiento de este deber genera la responsabilidad de resarcir el daño quesufra el afectado por haber confiado, sin su culpa, en la celebración del contrato.
La ruptura de las tratativas no es una conducta de por si ilícita, para que se considere injustificada y constituya una violación del deber de “buena fe” tiene que reunir como condición que, a mas de verificarse sin justa causa, quebrante la confianza de la contraparte.
La violación al principio de “buena fe” seproduce cuando la parte ha ejercido abusivamente ese derecho a retirarse de las negociaciones.
La carga de la prueba es dinámica y exige que cada parte deba proveer la prueba de que dispone. El factor de atribución va a ser siempre subjetivo: en el caso de que la parte que entro en las tratativas no tuviera intención de celebrar el contrato será el dolo y si en cambio solo ha actuado con negligenciaserá la culpa.
El resarcimiento del daño causado se limita al interés negativo. La reparación del daño se limita a los gastos causados en la negociación, y el daño emergente o el lucro cesante derivados del impedimento para celebrar otro contrato sustitutivo o el rechazo de otra oferta.
Art. 992º.- DEBER DE CONFIDENCIALIDAD – Si durante las negociaciones, una de las partes facilita a la otra unainformación con carácter confidencial, el que la recibió tiene el deber de no revelarla, y de no usarla inapropiadamente en su propio interés. La parte que incumple este deber queda obligada a reparar el daño sufrido por la otra y, si ha obtenido una ventaja indebida de la información confidencial, queda obligada a indemnizar a la otra parte en la medida de su propio enriquecimiento.
El Código...