96 CCyCN Libro 3 Titulo I Cap 3 Arts 786 A 789

LEY 26.994/14 CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACION

LIBRO TERCERO. DERECHOS PERSONALES
TITULO I OBLIGACIONES EN GENERAL
CAPÍTULO 3. CLASES DE OBLIGACIONES
Comentario de Rubén H. COMPAGNUCCI de CASO
Fuente: Código Civil y Comercial de la Nación. Dir: Graciela Medina, Julio C. Rivera. Cord: Mariano Esper.
Editorial La Ley 2014.

Sección 4ª - Obligaciones facultativas.
Art. 786. Concepto.
Art. 787.Extinción.
Art. 789. Opción entre modalidades y circunstancias.

Art. 786. Concepto. La obligación facultativa tiene una prestación principal y
otra accesoria. El acreedor solo puede exigir la principal, pero el deudor puede
liberarse cumpliendo la accesoria. El deudor dispone hasta el momento del pago para ejercitar la facultad de optar.

I. Relación con el Código Civil. Fuentes del nuevo textoLas obligaciones llamadas " facultativas " se hallan legisladas en el Título X, de
la Sec. Ira. Del Libro IIdo., en los arts. 643 a 651 del Cód. Civil.
El art. 786 del nuevo código da un acertado concepto de este tipo de obligación, que en cierta medida es coincidente con lo que dispone el art. 643 del
Código, pero el contenido en el nuevo código tiene una mayor amplitud, ya que
incluye el derechode ambas partes en el reclamo de cumplimiento y sus límites
(1) .
En cuanto al concepto, se dice que la obligación facultativa es aquella en la que
el deudor debe una prestación principal, pero tiene el derecho de pagar sustituyéndola por otra accesoria (2) .

Se ha objetado la denominación de " facultativa " pues resulta equívoca si se
piensa que lo opcional es cumplir o no; mientras que lo quecorresponde pensar es que lo facultativo es la elección de la prestación a realizar.
Fuentes: Art. 753 del Proyecto de la Comisión creada por el dec. 468/1992.
Arts. 740 y 741 del Proyecto de 1998.
II. Comentario
1. Concepto
El art. 786 ajusta el concepto y da una estricta precisión indicando que la obligación facultativa tiene una prestación principal y otra accesoria. Es el viejo
criterioromanista que enseñaba que en este tipo de obligaciones una prestación (principal) está en la obligación y la otra (accesoria) en facultad de pago ("
...non est in obligatione sed adiectus tantum solutione gratia " ) (3) .
2. Derecho del deudor y momento de ejercicio
Si bien no se lo indica con toda precisión, es evidente que el deudor tiene derecho a pagar con la prestación principal, pero puedeelegir y cumplir con la accesoria. Y ésta es una facultad que solamente le corresponde a él, pues el
acreedor ve limitada su potestad (4) .
El nuevo código aclara una cuestión que había generado polémica, tal el momento en que el deudor podía hacer opción por pagar con la prestación accesoria (5) .
La normativa del nuevo código no genera duda alguna, pues dispone que el
deudor debe hacerlo al tiempodel pago. Se trata de una solución razonable y
aceptada por buena parte de la doctrina, al considerarse que de ese modo se
protege el derecho del acreedor, ante la eventualidad que trae una elección
previa por la accesoria y su extinción ante un caso fortuito (5) .
3. Derecho del acreedor
El art. 786 reitera un principio propio de este tipo de obligaciones: el acreedor
sólo tiene derecho de reclamarla prestación principal. La sustitución es sólo
facultativa del deudor.

El artículo proyectado elimina la disposición del art. 648 del Cód. Civil que, roturando el esquema, le permite al acreedor reclamar la accesoria cuando la principal se pierde por culpa del deudor.
III. Jurisprudencia
1. Se considera que la seña penitencial es una especie de obligación facultativa, pues el deudor tiene lapotestad de eximirse del pago de la deuda perdiendo la señal o devolviéndola duplicada (SCBA, LA LEY, 64 - 103).
2. Asimismo se puede considerar que hay obligación facultativa, cuando el
deudor se reserva el derecho de pagar en el lugar designado en el contrato,o
en otra parte (CCiv. C. F., JA, 34- 1197).
Notas
1. Llambías, Trat. Oblig. , cit., t. II- A, p. 353, nro. 1055. Alterini - Ameal -...