abogada

Agustín Gordillo
Tratado de Derecho Administrativo

Tomo III - El Acto Administrativo

Capítulo VIII

Objeto y Competencia del Acto Administrativo

...II. Competencia [arriba] -

10. Concepto y alcances [arriba] -
La competencia es el conjunto de facultades que un órgano puede legítimamente ejercer, en razón de la materia, el territorio, el grado y el tiempo.174 Coincide la doctrinaque la competencia en principio es improrrogable.175 Hay quienes piensan que la competencia debe surgir de norma legal expresa, quienes consideran que puede surgir expresa o implícitamente de una norma legal y quienes consideran que surge en forma implícita del objeto o fin mismo del órgano; a esto último, algunos autores lo llaman principio de especialidad.176 El art. 3° del Decreto Ley Nº19.549/72 se inclina por la regla de la competencia expresa,177 pero no solamente de origen legal directo e inmediato, sino también de origen derivado, emergente de reglamentos dictados en consecuencia de leyes atributivas de competencia.178

11. Competencia en razón del grado [arriba] -
La competencia en razón del grado se refiere a la posición que ocupa un órgano dentro del orden jerárquico de laadministración y, puesto que la competencia es en principio improrrogable, no puede el órgano inferior tomar la decisión que corresponde al superior y viceversa,179 salvo los casos de admisibilidad de la avocación180 y delegación.181 Si a pesar de todo lo hace, el vicio es por regla subsanable, en razón de existir jerarquía182 entre los órganos. Si tal relación jerárquica no existe, la nulidad esinsanable.183 Esto último es claro si un Secretario de Educación toma una decisión de competencia de una Universidad. Está en cambio en penumbra si un Secretario de Energía puede válidamente tomar una decisión de competencia de un ente regulador: ENRE o ENARGAS,184 porque la independencia de estos entes nunca ha sido verdaderamente respetada por el poder central. En nuestro concepto no debería tenertales atribuciones, pues ellas contrarían directamente el explícito objetivo de la creación del ente regulador.
El acto puede estar viciado de incompetencia en razón del grado en dos hipótesis esenciales: a) Cuando al órgano le ha sido conferida antijurídicamente una competencia determinada; en este caso, aunque el órgano no se salga de la competencia que le ha sido conferida, el acto puede noobstante estar viciado en razón de que dicha competencia es ilegítima; b) cuando, siendo legítimo el otorgamiento de competencia al órgano, éste se excede de ella incluso en el campo de lo implícito.185
a) Caso en que la competencia ha sido ilegítimamente conferida: Es éste un problema que surge en materia de intervención, descentralización y delegación. En el caso de la intervención, el órganointerventor sustituye la voluntad del órgano intervenido, con lo cual aún siendo inválida la sustitución186 se aplica la misma regla del funcionario de facto, que veremos.
El COMFER, p.ej., por un no resuelto ajuste entre el Decreto Ley que establece la composición de su Directorio187 y la realidad, se encuentra intervenido sin solución de continuidad. No se ha cuestionado siquiera, por estemotivo, la validez de los actos del interventor. Órganos desconcentrados a los que se suponía inmunes a la ingerencia del poder político, como el INDEC, también han sucumbido a las apetencias del poder central.
Discutíase además si la descentralización sólo podía hacerse por ley188 o si podía serlo por decreto.189 Nos hemos inclinado siempre por la primera solución, que es la consagrada por lalegislación.190 En lo que respecta a la delegación, hay en cambio acuerdo doctrinario acerca de que ella sólo es posible cuando la ley la autoriza:191 adviértase el contrasentido de que alguna doctrina admitía192 la descentralización por decreto, pero la delegación sólo por ley. En el derecho argentino se han dictado diversas leyes autorizando al Poder Ejecutivo en el caso concreto, la delegación de...