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RIESGOS EN LA CONTRATACION ESTATAL CON LOS CONSORCIOS Y UNIONES TEMPORALES

1. ANTECEDENTES:

Esta figuras legales, las cuales no podemos decir que son personas jurídicas, tienen como origen el deseo de cooperación, aportando cada uno recursos; técnicos, humanos, tecnológicos, económicos, que les permitan acceder en mejores condiciones a contratos tanto en el sector público, como privado.Es importante conocer unos breves antecedentes del surgimiento de estas figuras asociativas; el joint venture, el partnership y el inicio de la figura del consorcio en Colombia.

1.1. JOINT VENTURE

Constituye una modalidad asociativa empresarial, el cual no requiera ningún tipo de contrato jurídico, tomado del sistema jurídico del common law.

Definición: “un contrato por el cual unconjunto de sujetos de derecho, realizan aportes de las más diversas especies, que no implicarán la pérdida de identidad e individualidad como personas jurídicas o empresa, para la realización de un negocio común, pudiendo ser este desde la creación de bienes, hasta la prestación de servicios, que se desarrollará durante un lapso de tiempo limitado, con la finalidad de obtener beneficios económicos”(Flóres).

Aspectos puntuales de esta forma de asociación:

✓ Se puede utilizar en la actividad empresarial privada, como pública.
✓ Es una nueva forma contractual, que no tiene definidas solemnidades legales, son de carácter atípicas, por carecer de personería jurídica.
✓ En el proceso de globalización de la economía, se desarrollan mas este tipo de asociaciones
✓ Se conformapor un contrato de acuerdo, en el cual cada socio asume responsabilidad expresada, y tiene una delimitación en el éxito o el fracaso del proyecto que les dio origen.
✓ En el joint venture, la representación debe ser expresa.
✓ Útil en los negocios internacionales, permite operar en los mercados externos.

1.2. PARTNERSHIP

Definición: Contrato por medio del cual, una persona a variospersonas, otorga capital, bienes, servicios, y tecnología a otra para la realización de un negocio, a cambio que el socio, le participe en las utilidades o pérdidas del negocio.

Pueden constituir, cualquier tipo de sociedad, de acuerdo donde se establezcan, conforma a la legislación comercial del país. En el contrato de constitución, se definen normalmente; los propósitos, las metas, alcance,actividades de la unión, y particularmente aportes, tipos de aportes, recursos, etc.

En principio se pensaba que la unión o el partnership, se constituía para un negocio continuo de cierta clase, pero luego se aceptó que le partnership se podría dar para una sola transacción.

Aspectos puntuales:

✓ Los partneship, a diferencia del joint venture, implican una relación continua de laspartes.
✓ Estas asociaciones, solo se podían constituir por personas físicas, no existiendo esta limitante para el joint venture.
✓ Se presume que los socios han otorgado un mandato reciproco y por tanto son solidariamente e ilimitadamente responsables.

2. ANTECEDENTES EN COLOMBIA:

En Colombia, se trató el concepto de Consorcio por primera vez, en lo referente en la contrataciónadministrativa, en el decreto 150 de 1976, por el cual se dictan normas para la celebración por parte de la Nación Y sus entidades descentralizadas, se estipula;

ARTICULO 3o. DE LOS CASOS EN QUE VARIAS PERSONAS PUEDEN PROPONER CONJUNTAMENTE. Cuando se considerare que de la ejecución conjunta de una obra se derivan beneficios para la entidad contratante, ésta dispondrá que dos o más personas puedanformular una misma propuesta.

ARTICULO 4o. DE LA RESPONSABILIDAD DEL CONSORCIO. A quienes en el evento previsto en el artículo anterior se les adjudicare un contrato, responderán mancomunada y solidariamente por su celebración y ejecución.

ARTICULO 5o. DE LA PROHIBICION DE CEDER EL CONTRATO. Celebrado el contrato con varios proponentes no podrá haber cesión del mismo entre quienes...