Abogado

Oficio 220-016468 Del 15 de Marzo de 2012

ASUNTO: Fijación de honorarios al representante legal – Giro ordinario de los negocios sociales – Préstamos a los asociados y empleados

Me refiero a su comunicación radicada en esta entidad con el número 2012-01-023749, en donde plantea unas inquietudes que serán absueltas en el mismo orden:

“1. ¿Qué sucede cuando la Junta de Socios o laAsamblea General, según sea el caso, nombra un Representante Legal pero no establece su remuneración o salario, lo cual también es una de sus funciones (de la Junta de Socios o de la Asamblea General?”.

R/ Al respecto es necesario tener en cuenta las normas que regulan lo relacionado con el nombramiento y remuneración del representante legal de una sociedad. En efecto, tenemos como en las sociedadesde responsabilidad limitada, conforme lo consagrado en el artículo 358 del Estatuto Mercantil, “ La representación de la sociedad y la administración de los negocios sociales corresponde a todos y a cada uno de los socios; éstos tendrán, además de las atribuciones que señala el artículo 187, las siguientes:

“(………)”

5. Elegir y remover libremente a los funcionarios cuya designación lecorresponda . La junta de socios podrá delegar la representación y la administración de la sociedad en un gerente, estableciendo de manera clara y precisa sus atribuciones. (El subrayado es nuestro).

A su vez, el artículo 187 de la obra citada en el numeral 4 expresa que, “La junta o asamblea ejercerá las siguientes funciones generales, sin perjuicio de las especiales propias de cada tipo de sociedad:“(……)”

“4. Hacer las elecciones que corresponda, según los estatutos o las leyes, fijar las asignaciones de las personas así elegidas y removerlas libremente;

“(…….)”.

De existir el cuerpo colegiado denominado junta directiva y estarle asignada por estatutos, la elección del representante legal, es a ella a quien le compete fijarle la remuneración correspondiente.

De las normascitadas, es claro que solo le corresponde a los órganos sociales de una compañía, la función de asignarles a las personas que ellos elijan(entre las cuales encontramos al representante legal), la remuneración respectiva, el sueldo que devengaran por los servicios que le presten a la persona jurídica.,

Tenemos entonces que es una obligación indelegable, y por lo tanto deben proceder a fijar laremuneración acordada, y el representante legal también le corresponde realizar la petición pertinente. En el evento de incumplirse la obligación que le asiste a la junta de socios o a la asamblea general de accionistas de fijarle la remuneración al representante legal y por ende darse el caso que este último entonces opte por no ejercer el cargo respetivo, no hay duda alguna que surgen lasresponsabilidades por los perjuicios que por el mal proceder, le causen a la persona jurídica, lo cual se revierte no solo a los asociados como tales sino también a los terceros en general.

En este punto, bien puede surgir entonces también las responsabilidades individuales, en cabeza de cada asociado, máxime que son ellos los que conforman el órgano, o bien el rector o el cuerpo colegiado, según elcaso.

“2. Atendiendo a la anterior pregunta, ¿Podría el Representante Legal fijar sus honorarios?”:

“3. En el evento en que el representante legal no pueda fijarse sus honorarios, ¿quién debe hacerlo y como? La anterior pregunta, se hace teniendo en cuenta que el órgano social competente para fijar los honorarios, nunca lo hizo y tampoco tiene intenciones de hacerlo”.

R/ La contestacióna las preguntas 2 y 3 esta contenida en la respuesta anterior. Cosa diferente es que el representante legal sugiera a los órganos sociales respectivos, que le asignen una suma determinada de dinero como retribución por los servicios que le prestara a la sociedad.

Valga anotar, aunque no hace parte de las inquietudes anteriores, que de estar pactado en los estatutos sociales de una compañía...