Abogado

Política Energética.
¿Podemos definir la matriz sin antes coordinar la regulación?

La Estrategia Nacional de Energía (“ENE”), presentada por el Presidente Piñera en febrero de 2012, nace entre otros motivos, por haber constatado el Gobierno la necesidad de delinear los pilares de la política energética con visión de país y en el largo plazo.

La implementación de las distintas medidasconsideradas en la ENE requiere la participación transversal de órganos del Estado, órganos intermedios y la ciudadanía en general. La obtención de consensos para su debida implementación parece entonces una tarea titánica aún en la génesis misma de la ENE.

No obstante lo anterior, la principal dificultad no pareciera estar en los consensos de la Nación respecto a una política energética. En democraciaprimará en definitiva la voz de la mayoría. La dificultad está en la institucionalidad eléctrica misma, donde un “obstáculo” se presenta de manera constante y profunda.

El “obstáculo”, más que un órgano o una persona, es un fenómeno que se gesta en el número de instituciones con competencia (más o menos clara) para regular materias en la industria eléctrica chilena. Sin duda, el primer regulador esel Poder Legislativo a través de la ley. Complementariamente, en la industria eléctrica el Poder Ejecutivo tiene también una injerencia significativa a través de los reglamentos y normas técnicas. En una industria técnica y económicamente compleja, son éstos los instrumentos llamados a precisar más allá del detalle y mera implementación lo pretendido por la ley. Históricamente, la iniciativaregulatoria ejecutiva recaía en la Comisión Nacional de Energía (“CNE”), sin embargo, con la entrada en vigencia de la Ley No. 20.402, que creó el Ministerio de Energía, sus competencias reglamentarias formales se restringieron únicamente a la fijación de ciertas normas técnicas y de calidad, pasando el Ministerio de Energía, en adelante, a ser el órgano competente para elaborar, coordinar y dictarlas normas aplicables al sector que sean necesarias para el cumplimiento de los planes y políticas energéticas.

No se trata de que el “obstáculo” genere poca claridad en cuanto al órgano llamado a regular (hasta ahora, sólo hemos mencionado al Poder Legislativo, el Ministerio de Energía y la CNE), sino que consiste, como se adelantó, en la cantidad de actores con competencias sobre un mismo sectorcomplejo per se.

Dentro de los actores de la industria energética hay que agregar a la Superintendencia de Electricidad y Combustibles (“SEC”) y su potestad fiscalizadora e interpretativa. En base a las facultades que le empecen, la SEC, ya sea a través de resoluciones sancionatorias y su jurisprudencia administrativa, o incluso a través de oficios, ha modelado la conducta de los agentes pasandoa ser, por esta vía, un regulador más. Al efecto existen variados ejemplos: conocido es el criterio de la SEC de sancionar por faltas en la recuperación del servicio a todos los integrantes de un Centro de Despacho Económico de Carga (“CDEC”) por el hecho de ser coordinados, o bien su rol absolutamente protagónico – y vinculante - en los efectos de la quiebra de una empresa generadora, o elreciente Oficio No. 6485/2012 que para muchos obligaba a la dirección de operación de cada CDEC a adoptar un rol calificador de responsabilidades de los coordinados frente a fallas. Este oficio generó la respuesta inmediata de los CDEC por lo que fue modificado en un sentido más estricto por la misma SEC.

El “obstáculo” aparece también, en un grado de mayor proximidad con los entes regulados, a travésde otros actores con competencia reguladora como los CDEC. En los respectivos CDEC, son sus Direcciones de Operación, de Peajes, y de Administración y Presupuesto las llamadas a elaborar, dentro de sus respectivas competencias y en forma independiente, los denominados “Procedimientos”, que en la práctica operan como verdaderos reglamentos. Por ejemplo, regulando el cálculo y determinación de...