abuso al derecho


La anulabilidad del acto jurídico consigo mismo puede ser excluida por los requisitos establecidos por el mismo arto 166.
En primer lugar, "cuando la ley lo permita". La expresión no debe llevar a pensar que es una referencia a la representación legal pues no es ese su sentido, ya que el acto jurídico consigo mismo sólo es posible en el ámbito de la representación voluntaria. La expresióndebe entenderse en el sentido que ya hemos expuesto, es decidido las normas que gobiernan el acto lo hacen jurídicamente posible, bajo la premisa de que es la propia ley la cauteladora del interés.
En segundo lugar, "que el representado lo hubiese autorizado específicamente". La expresión se presenta como diminuta, como si sólo se hubiera puesto en la hipótesis del acto jurídico consigo mismo que elrepresentante concluye en nombre de su representado y en su propio interés y no en el caso de la doble representación. No es este el sentido de la expresión y por eso debe interpretarse que alcanza a las dos modalidades del acto jurídico consigo mismo, pero entendiéndose que la "autorización específica" debe ser en relación a un acto jurídico determinado y en este sentido se le puede asignar elcarácter de un poder especial (Supra Nº 97.2).
Por último, "cuando el contenido del acto jurídico haya sido determinado de modo que excluya la posibilidad en un conflicto de intereses". En este tercer supuesto excluyente de la anulabilidad, es el propio representante el que determina el contenido del acto jurídico y debe celebrarlo con las medidas que su prudencia le hagan adoptar, como cuandopretende vender un bien de su representado teniendo poder especial y él desea adquirirlo, o cuando tiene poder de otro para la compra, por lo que, a manera de ejemplo, en uno u otro caso, antes de llevar a efecto la compra publica avisos para recibir ofertas y él adquiere por el precio de la mejor oferta y aun la mejora, o busca mediante las ofertas recibidas conjugar el interés del representado quevende con el interés del representado que compra.
Según el segundo párrafo del arto 166, el ejercicio de la acción de anulabilidad le corresponde al representado, lo que significa que éste puede confirmar la actuación de su representante (Infra Nº 242).
La representación directa sin poder
La representación directa sin poder es una anomalía porque quien actúa como representante carece de poderpara la celebración del acto representativo y, hasta puede no existir una relación representativa previa. Sin embargo, es admitida por la codificación civil.
Según Stolfi, se habla de representación sin poder cuando una persona actúa por otra sin tener autorización de ella o excediéndose de los poderes recibidos, como por ejemplo, en el caso del que cree por error tener una representaciónverdadera y propia, cuando la verdad es que se le confirió un mandato sin representación, o bien cuando traspasa, queriendo o sin querer; los límites asignados por el representante. Para Betti, puede producirse la representación sin poder cuando quien obra en representación no respeta los límites (de contenido) de los poderles conferidos, o se encuentra en conflicto de intereses con el representado(conflicto que puede existir también en el caso de la doble representación), o actúa traspasando los límites de tiempo, cuando la representación ha cesado (aparte en este caso, la tutela de la buena fe de los terceros), o se comporta como representante sin haber sido nunca tal (falsus procurator). Según Messineo, en la representación sin conferimiento de poderes puede incurrir el representante en lossiguientes casos: a) al excederse de los poderes que se le han conferido, o violar la procura; b) o bien obrar, cuando no es ya representante; c) o bien obrar sin haber sido nunca representante.
El Código Civil ha previsto la representación directa sin poder en el arto 161, previendo los casos en que ella se configura en los términos siguientes: "El acto jurídico celebrado por el representante...