Actos Comerciales

CAPÍTULO II
LOS ACTOS MERCANTILES EN EL CODIGO
DE COMERCIO

I. CUESTIONES PREVIAS.

A. Carácter taxativo o simplemente enunciativo de la enumeración que hace el artículo 3º del Código de comercio.

El problema es importante, porque si la enunciación no es taxativa, cabe la analogía.

• Razones que se han dado para sostener que la enumeración es sólo enunciativa.

1) Argumento deltexto. Se dice que la expresión “son actos de comercio…” empleada por el legislador denota su carácter enunciativo. Si la intención del legislador hubiera sido hacer taxativa la enumeración, habría dicho: “Los actos de comercio son…” Consideramos este argumento de poco peso y muy relativo.

2) Existen actos de comercio que no están en el artículo 3º. Esto, según algunos, hace desaparecer laposibilidad de que el artículo en cuestión sea taxativo. Este argumento es de poco valor, porque en todos estos actos es menester recurrir al artículo 3º para darles mercantilidad.

3) La aceptación doctrinaria y jurisprudencial de la interpretación analógica.

• Razones dadas para considerar taxativo el artículo 3º.

1) El derecho comercial es una excepción frente al derecho civil (art. 2º). Por lotanto, el artículo 3º debe ser interpretado restrictivamente, y no habrá más actos de comercio que los señalados en él.

2) Si el legislador hubiera definido el acto de comercio como estrictamente debió haber sido, y si consideramos que el derecho comercial es excepcional frente al derecho civil, habríamos debido juzgar el acto de comercio conforme a los elementos esenciales contenidos en ladefinición y sólo podríamos haber dicho tal acto es de comercio, cuando esos elementos hubieren concurrido. Pero sabemos que el legislador se encontró en la imposibilidad de definir y se limitó a reemplazar la definición por una enumeración. Pues bien, así como si de haber habido definición hubiéramos debido ceñirnos estrictamente a ella, debemos atenernos exclusivamente a la enumeración que lareemplaza.

3) Historia fidedigna del establecimiento de la ley. El Proyecto, además del artículo 3º actual del Código de Comercio (7º en el Proyecto), contenía otra disposición, el artículo 10, que enumeraba los actos que no eran de comercio. La Comisión Revisora consideraba que el artículo 3º bastaba, y suprimió el artículo 10. Por otra parte, el artículo 11 del Proyecto decía: “Los artículos 7º y10 son declarativos y no limitativos y, en consecuencia, los tribunales de comercio resolverán los casos ocurrentes por analogía de las disposiciones que ellos contienen”. Este artículo también fue suprimido. Esto demuestra claramente que el artículo 3º contiene una enumeración taxativa.

Concluimos, entonces, que el artículo 3º es taxativo. Pero esto no significa que su interpretación debeser restrictiva o específica; no debe ser estrictamente literal por dos razones:

i) Si un acto no está expresa e individualmente señalado por él, lo puede estar dentro de la amplitud del precepto. En este caso debe ser considerado como mercantil. Recordemos que el Nº 5º en su parte final y el Nº 16 están redactados en forma muy amplia.

ii) La accesoriedad, que, como hemos visto, amplía elconcepto de acto de comercio a actos que no son específicamente mercantiles. Por eso hoy se admite que el carácter taxativo del artículo 3º debe aceptarse con las reservas de la accesoriedad que extiende la mercantilidad más allá de sus límites. Desde este punto de vista, el artículo deja de ser taxativo. Pero no debemos olvidar que la accesoriedad arranca precisamente del inciso 2º del Nº 1º delartículo 3º del Código de Comercio.

B. Aplicación de presunciones.

• Presunción sobre el carácter de los actos.

Conforme al artículo 3º del Código de Comercio, que establece el carácter excepcional del derecho comercial, los actos deben presumirse civiles, a menos que se pruebe que son mercantiles. Esto es muy importante porque el que alega mercantilidad, o sea, desea sustraer un acto del...