Acuerdos parasociales

ACUERDOS PRIVADOS ENTRE ASOCIADOS









PIERO PAOLO DI GENNARO
JAMES FERNANDO LATORRE CARMOMA









PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA
FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS
BOGOTÁ, D. C., 2010

ACUERDOS PRIVADOS ENTRE ASOCIADOS



PIERO PAOLO DI GENNARO
JAMES FERNANDO LATORRE CARMOMA



Trabajo de grado presentado para optar al títulode
Especialista en Derecho Comercial



Director:
DR. FELIPE CUBEROS DE LAS CASAS




PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA
FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS
BOGOTÁ, D. C., 2010

INTRODUCCIÓN

Sabido se tiene que en el escenario del acto de constitución de las sociedades comerciales, amén de aspectos atinentes a su conformación, quórum, objeto, forma de administración, etc.,los asociados pueden, con apoyo en lo dispuesto en el artículo 110 (ord. 14) del Código de Comercio, estipular “todas aquellas previsiones accidentales que consideren útiles a los fines de la asociación”, siempre y cuando, por supuesto, tales acuerdos sean lícitos y compatibles con la configuración del ente respectivo.

Empero, ha de admitirse que como los particulares, salvo hipótesisexcepcionales ajenas al asunto en estudio, pueden producir vínculos obligatorios por su sola voluntad, motivo por el cual se impone admitir que los consocios están habilitados para celebrar convenios entre sí por fuera del contrato de sociedad, con miras a regular aspectos atinentes al ente societario, como la toma de determinaciones ante los órganos sociales o las formas de enajenar o adquirirparticipaciones en la sociedad, por vía de ejemplo.

Tal dicotomía entre las reglas predeterminadas en los estatutos y las que, durante el desarrollo de los negocios sociales, estimen pertinentes pactar los asociados, permite plantearse serios interrogantes acerca de la validez y eficacia normativa de los acuerdos privados entre asociados, (o shareholders’ agreements), su oponibilidad ante la sociedad, lossocios no suscriptores del acuerdo y los terceros, su eventual prevalencia con respecto del acta constitutiva de la sociedad y las consecuencias que puede acarrear el incumplimiento de esos acuerdos privados, temas que constituyen el objeto principal de este estudio.

Amén de lo anterior, y partiendo del análisis de legislaciones comparadas, se emprenderá el estudio de las más usualesmodalidades de acuerdos privados entre asociados, así como las formas para asegurar el cumplimiento de esos acuerdos extraestatutarios, ora voluntario, ya forzado, y este último supuesto los mecanismo procesales que prevé el estatuto procesal civil y las leyes especiales colombianas para la ejecución coactiva de lo pactado.

Finalmente, el lector encontrará un detallado análisis del alcance de losdiversos tratamientos legislativos que, sobre el tema de acuerdos parasociales, han estado vigentes en Colombia, así como de la justificación de esos tránsitos normativos, los que parecen obedecer a la gradual aceptación, en los sistemas jurídicos de tradición romano-germánica, de la validez de los convenios privados entre asociados, siguiendo la tendencia global inspirada, especialmente, por elderecho societario norteamericano, orientada a reconocer a esta clase de negocios jurídicos como herramientas necesarias –o al menos útiles– para facilitar la gestión de los socios en la compañía, permitir a los inversionistas estratégicos mecanismos efectivos de salida o evitar innecesarios conflictos entre asociados.

1. PRECISIONES CONCEPTUALES

1.1. La autonomía de la voluntad privadaDado que la sociedad es un ente esencialmente cambiante, no es factible establecer un ordenamiento jurídico omnicomprensivo, con la capacidad de prever y regular todas las relaciones entre los sujetos de derecho. Así las cosas, como “la más sabia legislación que fuera dado imaginar dejaría de tener la cualidad de gobernar concreta y pormenorizadamente todas y cada una de las relaciones...