Administracion

I. Derecho privado y Derecho público.
1. Justificación de la distinción.

La diferenciación entre derecho privado y derecho público es una de las distinciones fundamentales para los juristas, pero, como señala Luis Díaz Picazo no deja de ser oscura.

Si intentamos aproximar la distinción desde un concepto general podríamos afirmar que el derecho privado es el derechode la utilidad de los particulares, mientras que el público, de la utilidad general. Pero ello, si bien puede ser una esencial aproximación, precisa matices, pues el derecho civil tampoco es ajeno a la utilidad general. Pensemos por ejemplo en el derecho de sucesiones. En nuestro País no hay libertad de testar, se establecen normas en tutela de los acreedores, de los derechos de los herederoslegitimarios, se tasa y restringe las posibilidades de desheredación, se prohíben, de modo general, los pactos sucesorios en el derecho común (no así en ciertos derechos forales o autonómicos).

Por ello en una posterior aproximación podríamos afirmar que el interés particular no cualifica tanto las normas como las situaciones contempladas por estas normas, y en ello la realidad también nosofrece situaciones de derecho público en las que también están presentes intereses particulares.

La segunda aproximación doctrinal a lo que podría ser la esencia de dicha distinción se aleja del criterio de utilidad o interés, para marcar la diferencia en la intervención o no del Estado. Esta matización también encuentra su quiebra al menos parcial cuando observamos como existencodificaciones de derecho privado y la capacidad legislativa es del Estado. Pero, en alguna medida, la distinción no esta en la emanación de la norma como en la relación jurídica, no tanto porque participa el Estado u órganos de la Administración, sino porque en las relaciones de derecho público el Estado está dotado de Imperio Pero existe igualmente relaciones entre las administraciones públicas yparticulares sometidas al derecho civil.

Por ello también se afirma que el derecho público es el derecho de la necesidad, mientras que en el privado domina la autonomía de los particulares. La norma jurídica solo funciona como supletoria de la voluntad individual y en derecho público, por el contrario domina la necesidad. El derecho privado es en fin el derecho de las normas dispositivas,aunque como todos sabemos, dicha distinción tampoco es exacta, en cuanto también existen normas imperativas o insustituibles por pactos de particulares (por ejemplo condiciones generales de la contratación, derecho de consumo…)



En una definición que no pretenda ir más allá de acotar esta imperiosa oscuridad en la búsqueda de distinciones clave o esenciales, podríamos afirmar, comoconcepto que el derecho privado es el conjunto de normas que regulan la vida humana y los fines que le son propios. Por ello las instituciones centrales del derecho privado son las personas ( estado civil, capacidad, libertad o poder de autonomía); la familia; los bienes económicos y el intercambio de bienes y servicios.

Ahondando en esta distinción que tanto persuadió a la doctrinadecimonónica, y en sí en la evolución desde la ilustración, buscando acotar el orden jurídico en el que el Estado no se identificase con el Derecho, sino que partiese del y para el individuo en sus relaciones privadas. Llegó así Kelsen a adentrarse en dicha distinción entre derecho privado y público, dentro de esta perspectiva de la autonomía de la voluntad, o de las relaciones entre particulares, oentre particulares y el Estado. Más el propio pensador austriaco no dejo de ver las debilidades de todas estas distinciones, para intentar centrar y desligar de dicha tesis tradicional, el sentido de la distinción entre derecho privado y público en las actuaciones en que el Estado se encontraría revestido de imperio. Y así nos adentramos en la distinción entre la norma pública y privada desde el...