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INSTITUCIONES GENERALES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.
En Venezuela, la teoría general del Derecho internacional privado ha estado tradicionalmente vinculada a los temas generales que rodean la determinación del Derecho aplicable a las relaciones jurídico privadas de carácter internacional, sin limitarse a la metodología conflictual, más dejando de lado las cuestiones de Derecho procesalinternacional.
Además, esta necesidad de una teoría general no se limita al campo meramente teórico. Las diversas fuentes del sistema venezolano de Derecho internacional privado han reconocido su existencia, considerándose un tema fundamental a la hora de enfrentar metodológicamente una relación de Derecho internacional privado. Así, hemos de destacar que Venezuela es parte en la ConvenciónInteramericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado, instrumento único en su género en el mundo y cuyo objeto es “…dar las pautas generales del Derecho internacional privado, y su fin está en que se garantice el respeto hacia el derecho extranjero cuya realización es la meta de nuestra materia”.
Por su parte, la Ley de Derecho internacional privado venezolana12 dedica su CapítuloI a las “Disposiciones Generales”, y en él se regula todo lo relativo a las fuentes del Derecho internacional privado, la aplicación del Derecho extranjero y las instituciones generales.
Ahora bien, dentro del discutido contenido de esta teoría general, destacan las llamadas instituciones generales del Derecho internacional privado, consideradas por Neuhaus como el corazón de los “Principiosbásicos del Derecho internacional privado”
Las instituciones se clasifican de la siguiente manera:
1. la institución desconocida (Articulo 9)
2. el reenvío (Articulo 4)
3. cuestión incidental (Articulo 6)
4. las situaciones jurídicas válidamente creadas (Articulo 5)
5. la adaptación (Articulo 7)
6. el fraude a la Ley
7. el orden público (Articulo 8)
Estas instituciones generales surgencomo respuesta a los problemas propios de la extranjería de las relaciones y de la necesidad consecuencial de determinar el Derecho que regirá las mismas. Constituyen, en tal sentido, herramientas que da el legislador al juez para enfrentar las vicisitudes del funcionamiento de la norma de conflicto y de la posible aplicación del Derecho extranjero. Algunas de ellas se trasladan desde el Derechointerno y adquieren características especiales en el Derecho internacional privado, es el caso de la calificación o el orden público, otras dependen en exclusiva de la metodología del Derecho internacional privado, es el caso de reenvío o la adaptación.
LA INSTITUCIÓN DESCONOCIDA.
Uno de los problemas con los que se enfrenta el operador jurídico al tratar de subsumir un caso en el supuesto dehecho de una norma de Derecho internacional privado, es decir, al momento de calificar, es la institución desconocida. En efecto, este proceso de subsunción o calificación resulta aún más complicado cuando la figura ante la cual se encuentra es desconocida para su ordenamiento jurídico. En efecto, le corresponde al operador jurídico determinar en qué casos no conoce una determinada institución ycuáles son los efectos de tal desconocimiento, especialmente, sobre la aplicación del Derecho extranjero.
La historia de esta figura se inicia en la obra de Savigny, quien en el tomo VIII de su “Sistema de Derecho Romano Actual” planteó dos excepciones a la normal aplicación del Derecho extranjero dentro de su comunidad jurídica internacional, la primera constituida por aquellas normas denaturaleza positiva rigurosamente obligatoria, hoy normas de aplicación necesaria, la segunda se refiere a aquellas “instituciones de un Estado extranjero cuya existencia no está reconocida en el nuestro, y que, por consiguiente, no pueden pretender la protección de los Tribunales”.
El problema que generó el planteamiento de Savigny y que, de alguna manera, generó el olvido en que se instaló a esta...