Algunos aspectos de la discresionalidad judicial en Venezuela

ALGUNOS
ASPECTOS
DEL
CONTROL
∗
DISCRECIONALIDAD EN VENEZUELA

JUDICIAL

DE

LA

Allan R. Brewer-Carías
Profesor, Universidad Central de Venezuela
Adjunct Professor, Columbia Law School, New York (2006-2007)
Vice Presidente, Academia Internacional de Derecho Comparado

INTRODUCCIÓN
El control judicial de la discrecionalidad es, sin duda, una de las
manifestaciones más destacadas del afianzamientodel principio de la legalidad
en los Estados democráticos, donde se ha podido desarrollar una Jurisdicción
contencioso administrativa autónoma e independiente capaz de enfrentar el
poder de la Administración, y proteger los derechos de los administrados frente a
la arbitrariedad administrativa.1 Ese control es una de las manifestaciones más
destacadas del proceso experimentado por el derechoadministrativo
contemporáneo de lo que Eduardo García de Enterría denominó la lucha contra
las "inmunidades de poder" donde tradicionalmente se había enmarcado
precisamente el poder discrecional,2 cuyo desarrollo ha correspondido a los
jueces contencioso administrativos. Estos, en definitiva, han sido los
conductores de ese "vasto movimiento de lucha por el derecho"3 que ha

∗

1

2

3

Ponencia parael Congreso de Derecho Administrativo, paralelo al VIII Foro
Iberoamericano de Derecho Administrativo, Panamá septiembre 2009. Para la elaboración
de este documento hemos partido de lo expuesto en nuestro estudio sobre “Sobre los
límites al ejercicio del poder discrecional,” publicado en Carlos E. Delpiazzo (Coordinador),
Estudios Jurídicos en Homenaje al Prof. Mariano Brito, Fundación de CulturaUniversitaria,
Montevideo 2008, pp. 609-629.
Sobre los poderes discrecionales y sus límites, véase Allan R. Brewer-Carías, Las
Instituciones Fundamentales del Derecho Administrativo y la Jurisprudencia Venezolana,
Caracas 1964, p. 52 y ss.; Allan R. Brewer-Carías, Fundamentos de la Administración
Pública, Tomo I, Caracas 1980, pp. 203-222; J. M. Hernández Ron, "La potestad
administrativadiscrecional" en Revista del Colegio de Abogados del Distrito Federal,
Nos. 35-36, Caracas 1943, p. 8; y Allan R. Brewer-Carías, "Los límites al poder
discrecional de las autoridades administrativas" en Ponencias Venezolanas al Vil Congreso
Internacional de Derecho Comparado, Caracas 1966, pp. 255-278 y en Revista de la
Facultad de Derecho, UCAB, Nº 2, Caracas 966, pp. 9-35;
Véase el clásico trabajo deEduardo García de Enterria, "La lucha contra las inmunidades
de poder en el Derecho Administrativo" (poderes discrecionales, poderes de gobierno,
poderes normativos), Revista de Administración Pública, Nº 38, Madrid 1962, pp. 159 a
205.
E. García De Enterria, "La lucha...", loc. cit., p. 166.

1

implicado la reducción y control de la discrecionalidad, lo que por supuesto ha
sido posible en regímenesdemocráticos que es donde en definitiva se puede
garantizar la autonomía e independencia de los mismos.
Ello fue así en Venezuela durante la segunda mitad del siglo pasado,
cuando la jurisdicción contencioso administrativa pudo desarrollarse y pudo
controlar con total libertad la legalidad de la actuación de la Administración, y
pudo limitar la arbitrariedad de los funcionarios. Es a ese períodoal cual me
referiré en estas líneas, en el cual se fijaron las bases del control judicial de la
discrecionalidad. Ello, lamentablemente no está garantizado en la actualidad
debido al régimen autoritario que se ha instalado en el país desde 1999, y cuya
manifestación más trágica ha sido precisamente el sometimiento de la totalidad
del Poder Judicial al Poder Ejecutivo, y en particular, de laJurisdicción
contencioso administrativa, la cual ha sido despojada de toda autonomía e
independencia.4
Ahora bien, para analizar el progresivo desarrollo del control judicial de la
discrecionalidad, tal como lo expresó Alejandro Nieto, deben distinguirse “dos
fases completamente distintas: una, la de precisión o determinación de lo que no
sea discrecional, y sobre lo que se extiende, como es lógico,...