Ama de casa

PROFESIONISTAS Y COMISIONISTAS: ¿SUJETOS DE ASEGURAMIENTO?
Estudio de los elementos que configuran la relación laboral, diferencias con la prestación de servicios profesionales y comisión mercantil, así como recomendaciones para evitar la presunción del IMSS respecto a aquéllos que prestan servicios ajenos a los laborales son trabajadores y afiliables.
Problemática actual

Recientementevarios despachos contables y de abogados difundieron diversos boletines informativos, señalando que bajo el amparo del Acuerdo número 278/2004 del Consejo Técnico del Instituto Mexicano del Seguro Social (IMSS), personal de esta Institución pretende que las empresas que contraten a comisionistas mercantiles o personal prestador de servicios profesionales independientes, las inscriban al RégimenObligatorio del Seguro Social, y por ende enteren las cuotas obrero-patronales correspondientes.
El IMSS en el documento de referencia realiza una interpretación del artículo 285 de la Ley Federal del Trabajo (LFT), sin considerar la esencia de la figura de la comisión y de los auxiliares del comercio en general; esto es, que los auxiliares del comercio son sujetos del derecho mercantil, y por excepciónson trabajadores, siempre y cuando, reúnan el supuesto referido en el precepto en comento (su actividad sea permanente y la ejecuten personalmente).
La interpretación del Instituto parte de que los auxiliares de comercio son trabajadores, o “deben ser considerados como trabajadores”, y por ende, sujetos de aseguramiento por el carácter de permanente de sus servicios, no obstante que laexistencia de la relación laboral deber ser la excepción, y no la regla; más aún revierte la carga de la prueba a la empresa al expresar que ésta debe acreditar la inexistencia de la relación laboral, esto bajo la presunción legal contemplada en el artículo 21 de la Ley laboral.
Como puede apreciarse, este criterio es incorrecto, porque el  Seguro Social aplica supletoriamente el artículo 285 de la LeyLaboral para considerar a los comisionistas laborales como sujetos de aseguramiento, sin tomar en cuenta que al referirse al sujeto, uno de los elementos de la contribución, no admite tal supletoriedad y la aplicación e interpretación es estricta(artículo 9o. de la LSS), de ahí que forzosamente para llegar a la conclusión que indica este instituto, el precepto 12 de la Ley debió contemplar comosujetos de afiliación no sólo a los trabajadores referidos en los numerales 20 y 21, sino además adicionar a los señalados en el multicitado artículo 285 de la LFT.
Considerando que existe el riesgo anterior, las empresas deben definir perfectamente el tipo de relación que tienen celebradas con las personas físicas que les prestan servicios, pues de ello dependerá la improcedencia de las demandaslaborales promovidas por éstas, la aplicación del régimen de seguridad social a que están obligados los patrones, o el posible fincamiento de capitales constitutivos por el incumplimiento de las obligaciones en materia de seguridad social.
A continuación se abordarán las figuras jurídicas más utilizadas por las empresas en la contratación de la prestación de servicios, así como una serie derecomendaciones que pudieran auxiliar a los empleadores a acreditar fehacientemente los supuestos ajenos a una relación laboral.
Sujetos de aseguramiento

Por disposición expresa del artículo 12, fracción I de la LSS son sujetos de aseguramiento al Régimen Obligatorio del Seguro Social: “las personas que de conformidad con los artículos 20 y 21 de la Ley Federal del Trabajo, presten, en formapermanente o eventual, a otras de carácter físico o moral o unidades económicas sin personalidad jurídica, un servicio remunerado, personal y subordinado, cualquiera que sea el acto que le dé origen…”.
Como puede apreciarse el hecho generador de la obligación patronal de incorporar a los trabajadores al régimen de seguridad social se origina en el momento en que inicia una relación laboral, celebrada...