analisis comparativo del derecho chileno

 Análisis comparativo del Derecho Administrativo Chileno.

1. El régimen jurídico de la actividad administrativa.
Ya hace más de dos siglos, el Barón de Montesquieu planteaba que “es ridícula pretensión la de querer decidir sobre derechos de los reinos, de las naciones y del universo, por las mismas reglas que deciden entre particulares acerca del derecho a una canal, para servirme de lostérminos de Cicerón”1. Dando a entender que los asuntos públicos no podían ser resueltos, sin más, por el derecho civil, argumentando que el ejercicio del poder del estado y en particular su función administrativa, persigue un fin diferente a los que persiguen los sujetos privados, lo que se traduce en un estatuto jurídico diferente. Este estatuto jurídico que mira fundamentalmente la actividadadministrativa del estado esta asociado desde un comienzo a la existencia de potestades públicas, las que obviamente le permiten ejercer su actividad por encima de los derechos y de los intereses privados, fundamentada en los intereses públicos que protege.

Sin perjuicio de lo señalado con anterioridad, Dicey, el gran constitucionalista liberal inglés, se opondrá a la tesis de la existencia de underecho administrativo en Inglaterra, en el entendido que no existe un estatuto jurídico especial para la administración y menos aún reconoce la existencia de potestades exorbitantes a favor de esta, las que se identificaban con la arbitrariedad administrativa propia del derecho francés, pero no tenían relación con el modelo liberal anglosajón2. Sin embargo, pese a las afirmaciones categóricas deDicey, no parecen ser consistente con la realidad normativa inglesa de ese tiempo3. El ordenamiento jurídico inglés contemplaba, según la doctrina mayoritaria, ya en esa fecha (fines del siglo XIX) una serie de normas administrativas que configuraban un derecho especial distinto al “derecho común”.
En Chile, el profesor Fiamma, en su texto “El Régimen Administrativo Tutelado”4, sostiene que elsistema chileno se caracteriza, desde la perspectiva normativa, por una concepción relativa de principio de igualdad ante la ley, lo que se traduce en la configuración de un régimen jurídico especial para los órganos administrativos. Este régimen jurídico especial para la administración establece la forma específica de creación de los sujetos públicos, a través de la ley, y reconoce desde luego,en forma genérica, la posibilidad de otorgarles potestades públicas, entre las que incluyen la autoridad declarativa y ejecutiva. Ello permite concluir al autor, que le sistema chileno establece un régimen estatutario de derecho público para los órganos administrativos, el que en principio, excluye la aplicación de normas de derecho privado como detallaremos más adelante.
Ahora, con respecto ala aplicación de normas civiles en el derecho administrativo podemos aseverar que el principio general formulado por la doctrina administrativa gala –con recepción en la doctrina española- en este sentido sería la exclusión general del derecho privado en la regulación de los asuntos administrativos, dejando sin aplicación la clausulageneral de supletoriedad dispuesta en los códigos civilescontemporáneos5.
Algo distinto ocurriría, empero,en el derecho anglosajón, en el que el “derecho común” si parece que podría actuar como derecho supletorio de este derecho especial que es el derecho administrativo. Pero se debe advertir que la supletoriedad del commonlaw respecto del Derecho Administrativo adquiere una característica distinta, plenamente integradora y constitucional, que invoca losprincipios del ordenamiento en su conjunto y no de un sector específico del derecho, además esta supletoriedad se justificaría por el carácter excepcional –al menos teóricamente- que tiene el derecho legislado (statutorylaw) frente al derecho consuetudinario general, estableciéndose como normas específicas que deben interpretarse restrictivamente en el ordenamiento jurídico general6.
En el...