analisis legal semanal no

Análisis Legal Semanal Nº 122 - Año 3
Viernes 22 de noviembre de 2013
Edición Semanal

Análisis Legal Semanal
DOBLE AGUINALDO Y LA DOBLE ENSEÑANZA DE CÓMO
UN DECRETO PUEDE REGIR SOBRE LA LEY
Federico Escóbar Klose
Asesor Legal FEPC
De forma inesperada e intempestiva, el miércoles 20 de noviembre del presente año, el Presidente
del país emitió el Decreto Supremo Nº 1802, cuyo objeto es: “instituirel Segundo Aguinaldo
“Esfuerzo por Bolivia” para las servidoras y los servidores públicos, trabajadoras y
trabajadores del Sector Público y Privado del Estado Plurinacional, que será otorgado en cada
gestión fiscal, cuando el crecimiento anual del Producto Interno Bruto - PIB, supere el cuatro
punto cinco por ciento (4.5%)”.
La emisión de ese decreto supremo ha generado preocupación y abrió eldebate acerca de sus
consecuencias económicas, así como sobre su inconstitucionalidad por ser contrario a normas de
mayor jerarquía.
Un primer aspecto que llama la atención es que el Decreto Supremo 1802 se refiere (literal y
expresamente) sólo al sector público y privado; desconociendo el modelo económico plural
establecido en la Constitución Política del Estado que, conforme el art. 306.II, seencuentra
constituido por cuatro formas de organización económica (público, privado, comunitario y social
cooperativa) y no sólo las dos señaladas en el Decreto Supremo. Aquello hace presumir que en la
mente de nuestros gobernantes, nuestro modelo económico, en esencia, sigue estando constituido,
como siempre lo estuvo y lo seguirá haciendo, por un sector público o estatal y un sector privado
(queabarca todo lo que no sea público).
Un segundo aspecto es que se está modificando la política salarial y se lo hace sin la participación
social exigida por la Constitución Política del Estado. El Decreto Supremo Nº 1802 ha sido
emitido sin ningún tipo de consenso con la sociedad civil organizada.

Entrando a analizar el objeto, alcance y disposiciones del Decreto Supremo Nº 1802, cabe
precisar que,conforme lo dispuesto por el art. 49.II de la Constitución, las materias relativas a
aguinaldos, bonos y primas, entre otros que hacen a la relación laboral, deben ser reguladas por
Ley. Consecuentemente, se trata del Principio de Reserva de Ley o de Reserva Legal, que, según
la doctrina constitucional, impide al Órgano Ejecutivo regular materias que le corresponden al
Legislativo, como es elcaso del aguinaldo.
En este sentido, en nuestro ordenamiento jurídico, la norma aplicable en materia de aguinaldos es
la Ley del Aguinaldo de Navidad de 18 de diciembre de 1944, que creó el Aguinaldo de Navidad
y fue complementada por la Ley de 11 de junio de 1947. En ambas leyes se establece que el
aguinaldo es una gratificación (se entiende que legal) para los empleados y obreros consistente
en unmes de sueldo; es decir, conforme a ley aplicable, el aguinaldo no es dos, tres o más de un
sueldo, sino que es un sólo sueldo. Al respecto, en los fallos uniformes del Tribunal Supremo de
Justicia, se ha sostenido que, doctrinalmente, el Aguinaldo de Navidad es un sueldo
complementario (no dos, ni tres o más) que tiene carácter de remuneración diferida (una parte
del salario indirecto que vadescontándose mensualmente) y su percepción es un derecho
adquirido del trabajador a diferencia de la participación de utilidades y otros que tienen carácter
espectaticio (Sala Social y Administrativa Primera - Auto Supremo Nº 171 de 6/6/2011). De
similar manera, la jurisprudencia constitucional ha señalado que el Aguinaldo de Navidad se
constituye en un sueldo anual complementario que forma parte dela remuneración a la que
tiene derecho todo trabajador o empleado por la prestación de sus servicios al empleador.
Conforme la Ley del Aguinaldo de Navidad de 18 de diciembre de 1944, el pago de doble
aguinaldo, que es lo mismo que el pago de un segundo aguinaldo, sólo procede en caso de
incumplimiento al pago del aguinaldo previsto en dicha Ley. La Ley de 18 de diciembre de
1944 es clara y...