analogia juridica

UNIVERSIDAD DEL CAUCA
FACULTAD DE DERECHO, CIENCIAS POLÍTICAS SOCIALES
PROGRAMA DE DERECHO



MATERIA: HERMENÉUTICA JUÍRICA – 1ºB

LA ANALOGÍA JURÍDICA

INTRODUCCIÓN

Es posible que en el ordenamiento jurídico existan situaciones que no están contempladas expresamente en una ley específica. Este tipo de situaciones se denominan lagunas jurídicas. Para resolverlas el operadorjurídico puede optar por diversos métodos subsidiarios de interpretación y de integración de la ley, entre ellos la analogía. En este trabajo se explica qué es la analogía, cuáles son sus tipos y qué aplicabilidad tiene.

1. ¿EN QUÉ CONSISTE LA ANALOGÍA JURÍDICA?

Cuando un caso no está regulado expresamente por una ley, es decir, que existe una laguna jurídica, el operador jurídico puede optar porla analogía como criterio subsidiario de interpretación o de integración de la ley para superar esta limitación. La analogía consiste en la aplicación de una ley que regule un caso semejante al caso que no está regulado, mediante la creación de una nueva norma que integre los dos supuestos jurídicos.

Así, según la Corte Constitucional, en sentencia No. C-083/95, «La analogía es la aplicaciónde la ley a situaciones no contempladas expresamente en ella, pero que sólo difieren de las que sí lo están en aspectos jurídicamente irrelevantes, es decir, ajenos a aquéllos que explican y fundamentan la ratio juris o razón de ser de la norma1».

En otras palabras, «la analogía es un procedimiento de superación de las lagunas jurídicas que consiste en la resolución de casos no directamenteregulados mediante la aplicación de normas del propio ordenamiento que regulan otros casos semejantes2».

De acuerdo a la sentencia citada anteriormente, la analogía se justifica en el principio de igualdad, ya que «los seres y las situaciones iguales deben recibir un tratamiento igual3».

Aunque se pudiera pensar que al hacer uso de la analogía el juez se estaría alejando del imperio de la ley,es todo lo contrario, pues «la analogía no constituye una fuente autónoma diferente de la legislación4» y cuando el juez acude a ella, en su ejercicio y facultad de interpretación de normas generales para aplicarlas a casos concretos, no hace nada distinto que atenerse al imperio de la ley, tal como se expresa en el Art. 230 de la CN, en concordancia con la Sentencia No. 083/95.

Ahora bien,aunque generalmente se considera a la analogía como un criterio subsidiario de interpretación, en tanto sirve para «aclarar unas leyes por otras semejantes en que aparece más clara la configuración de los casos previstos en ellas o la determinación de la sanción5», para algunos juristas no es interpretación sino integración de la ley, pues, según Ermo Quisbert, parafraseando a Rodrigues Mourullo«En la analogía el juez crea Derecho a través de una tipificación penal no prevista en la ley o la constitución de derechos subjetivos dignos de tutela. En ambos casos el juez se convierte en legislador, crea Derecho, por eso se ha dicho, con razón, que la analogía no es una interpretación sino una integración restringida de la ley. Restringida porque la norma a aplicarse se obtiene de la misma leyo del ordenamiento jurídico6».

En otras palabras, lo que se expresa es que el caso no regulado no es resuelto con la aplicación de la misma norma al caso no regulado, sino la creación de una nueva norma a partir de la integración del caso no regulado en ésta. A este respecto, Eduardo García Máynez, manifiesta que: «lo que se aplica al imprevisto no es el precepto que resuelve el caso análogo,sino una norma nueva, que posee un supuesto jurídico diverso7».

A este punto, es importante hacer la distinción entre analogía, interpretación analógica o interpretación por analogía e interpretación extensiva, pues ciertamente, son tres cosas distintas. La analogía, como se ha dicho, es la aplicación «a un evento fáctico una reglamentación normativa que no posee, pero que se encuentra...