aplicacion de la ley extranjera

APLICACIÓN DE LA LEY EXTRANJERA

Jorge Yuri Proaño Valdiviezo

1. INTRODUCCIÓN
Puede definirse al Derecho Internacional Privado como aquella rama del
derecho internacional que tiene como objeto seleccionar la norma jurídica
aplicable entre dos o más normas de países distintos que pretenden regir
simultáneamente una situación concreta.
El Juez, luego de hacer uso de las reglas delconflicto, aplica la norma que
estas reglas declaran como competente, queda sin embargo la duda sobre
cuál es el tratamiento jurídico que se le da a la ley extranjera.
Por ello, el objeto del presente trabajo de investigación radicará en
establecer la naturaleza jurídica de esta ley; ello con la finalidad de poder
establecer cuál es el tratamiento que los jueces deben darle al momento de
aplicarlaa una situación en concreto.
Para ese efecto, se empezará estableciendo como primer punto la
importancia que para el derecho tiene el determinar la naturaleza jurídica de
la ley extranjera, situación que nos permitirá conocer las consecuencias que
se derivan de la elección de tal o cual teoría.
En segundo lugar, se plasmará algunos conceptos acuñados por la doctrina,
de lo que se entiendepor ley extranjera, ello con el propósito de conocer lo
que es materia de investigación, para luego recién proceder a determinar su
naturaleza.
Luego de ello, procederemos a desarrollar las diferentes teorías que tratan
de explicar la naturaleza jurídica de la ley extranjera, las cuales han sido
divididas en dos grupos, teniendo en primer lugar a aquellas que consideran
que la ley extranjeratiene naturaleza netamente jurídica (teorías normativas)
y en segundo término aquellas que se decantan por que la naturaleza de
dichas normas es puramente fáctica (teorías realistas).

Revisadas las distintas teorías, se procederá a emitir una opinión personal
respecto a cuál de ellas consideramos más idóneas, ofreciendo nuestros
argumentos al respecto.
2. LEY EXTRANJERA
2.1.Importancia de la temática planteada

En el ámbito del Derecho Internacional Privado, determinar la naturaleza
jurídica de la ley extranjera es de especial relevancia para los siguientes
aspectos:
a) Necesidad de prueba: sería preciso si se considerara a la ley extranjera
como un hecho, que quien la alega deba probarlo, de lo contrario, esto es, si
se considera que la ley extranjera tiene naturalezade derecho, iura novit
curia.
b) Medios de prueba: aquellos que consideran que la naturaleza de la ley
extranjera es eminentemente normativa la aplicarán de oficio, mientras
quienes le dan tratamiento de un hecho requerirán para su aplicación que la
parte lo invoque y lo pruebe.
c) Procedencia del recurso de casación en el fondo: si se indica que la ley
extranjera tiene naturaleza normativala violación judicial del Derecho
Extranjero es una violación de derecho. Por lo tanto, debe dar lugar a
casación o revisión.
2.2. Concepto
La Ley extranjera es, en simples términos, la no nacional. Comprende a las
leyes de todos los demás países distintos del que nos sirve de referencia.
Cabe la aclaración que por “ley extranjera” se entiende el conjunto de reglas
de derecho que lostribunales aplican en el cumplimiento de su misión. Es
decir, no sólo las leyes, sino todas las normas de derecho (costumbre,
jurisprudencia, principios generales de derecho) que los tribunales aplican en
su función de administrar justicia. (Herrero Rubio, 1977:138)

En resumen el carácter extranjero del órgano productor de la norma jurídica
es el que, normalmente, determina la condición deextranjera de la regla de
derecho.
2.3. Teorías que explican la naturaleza jurídica de la ley extranjera
2.3.1. Teorías que considera al Derecho extranjero como verdadero
Derecho
Dentro de la corriente que considera al Derecho extranjero como verdadero
Derecho, y por lo tanto aplicable de oficio por el foro, Sánchez de
Bustamante y Sirvén (1934:15) indica que la Ley extranjera, en aquellos...