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Ponencia: Estudio del Actual Artículo 173 del Código Penal

ESTUDIO DEL ACTUAL ARTÍCULO 173 DEL CÓDIGO PENAL
por Dª. Lydia León Chaparro, Magistrada-Juez del Juzgado de lo Penal nº 1
de Ceuta.

1.- EVOLUCIÓN HISTÓRICA
A) ARTÍCULO 425 INTRODUCIDO POR LA LEY ORGÁNICA 3/1989 DE 21
DE JUNIO.
La primera vez que se tipifica la violencia habitual en el ámbito familiar como acción
diferenciadade las lesiones en sentido estricto es a través del artículo 425 del Código
Penal de 1973, introducido en dicho Cuerpo Legal por L.O. 3/89 de 21 de junio. Dicho
precepto sancionó la violencia física sobre el cónyuge o persona que estuviese unido por
análoga relación de afectividad o sobre hijos sujetos a patria potestad, pupilo, menor o
incapaz, descansando el tipo sobre la nota de lahabitualidad y cuyos elementos
vertebradores del tipo penal eran los siguientes:
1. Que la acción suponga el ejercicio de violencia física.
2. Que se ejerza habitualmente, con lo que a pesar de no integrar tales acciones,
individualmente consideradas, más que una sucesión de faltas, si se producen de
modo habitual se estaría ante un delito.
3. Que la acción violenta puede obedecer a cualquier fin.4. Que tanto el sujeto activo como el pasivo deben ser cónyuge o persona a la que
estuviese unido por análoga relación de afectividad.
5. La pena con la que se castigaba el tipo era la de arresto mayor –de un mes y un día
a seis meses de privación de libertad-.
B) ARTÍCULO 153 INTRODUCIDO POR LA LEY ORGÁNICA 10/1995, DE
23 DE NOVIEMBRE, QUE APRUEBA EL NUEVO CÓDIGO PENAL.
Ante lainsuficiencia de dicho artículo para afrontar una situación cada vez más
impactante en la sensibilidad ciudadana, La L.O.10/95 de 23 de noviembre (Nuevo
Código Penal) en su artículo 153 recogió el delito de maltrato familiar habitual del artículo
425 del anterior Código Penal con una nueva redacción “el que habitualmente ejerza
violencia física sobre su cónyuge o persona a la que se halle ligado de formaestable por
análoga relación de afectividad o sobre hijos propios o del conviviente, pupilos,
ascendientes o incapaces que con él convivan o que se hallen sujetos a la potestad,
tutela, curatela, o guarda de hecho de uno u otro”, que mejoraba y corregía determinados
defectos del precepto anterior:
1. Pasan a ser comprendidas en el tipo las violencias ejercidas contra los hijos por
padresprivados de la patria potestad, sobre los hijos del cónyuge o conviviente y
sobre ascendientes.
2. Se introduce la exigencia de convivencia aunque limitada a los ascendientes,
incapaces o hijos que no se hallan sometidos a la potestad, tutela cautelar o guarda
de hecho del autor o de su pareja, ya que no es necesario dicho requisito para los
sujetos a la patria potestad, tutela, curatela oguarda de hecho del sujeto activo o
su pareja.
3. Se conserva la nota de que el sujeto activo debe mantener con el sujeto pasivo una
especial relación descrita en el tipo constituida por ser cónyuge o persona "ligada
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de forma estable por análoga relación de afectividad", dato que constituye la razón
del tipo. Serequiere que dicha relación de afectividad sea estable, algo que antes
no exigía el tipo. Por la doctrina y la jurisprudencia se discutía la inclusión en el tipo
de las parejas homosexuales, admitida por unos y negada por otros. (La STS de 11
de mayo de 1995, relativa al artículo 425, restringía la aplicación del tipo a las
parejas de distinto sexo).
4. La otra nota que define el tipo la constituyela habitualidad, que aquí figura como
elemento valorativo no afectado por la definición legal de habitualidad contenida en
el art. 94 del Código Penal.
5. Se incrementa notablemente la pena que pasa a ser de seis meses a tres años.
6. Se hace mención expresa a las hipótesis concursales estableciendo que los
concretos resultados de la violencia ejercida se penaran independientemente.
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