Apuntes Basicos Del Derecho

Semana 2. Apuntes Básicos Pereznieto (2005) pp. 34-57

De acuerdo a la lectura, la ciencia se divide en 2:
Ciencia formal: se trata de conceptos, creaciones abstractas que no se ocupan de los hechos que suceden en la realidad. Ej. Números (3, 5, 7). Verificación conceptual.
Ciencias factuales:Conceptos previamente aceptados y producto de la experiencia y de la ideología. Pero estaexperiencia previa no implica necesariamente que un procedimiento de este tipo sea verdadero. Deben ser comprobables.
El autor menciona que el derecho no es una ciencia cuyo objeto sea la búsqueda de la verificación de sus postulados, bien en el plano conceptual o bien en la experiencia. El derecho no es una ciencia de la misma naturaleza de las ciencias formales o empíricas. El derecho no es una cienciaformal ya que no todos los planteamientos, las teorías de los autores o los principios generalmente aceptados se conforman a los requisitos fundamentales de una ciencia formal: racionales, sistemáticos y verificables, pues en su mayoría son conceptos abstractos que no requieren ser verificados; a lo sumo, necesitan tener congruencia y coherencia con los postulados o enunciados de donde parten.
Elobjetivo del derecho es regular las conductas dentro de la sociedad mediante las normas jurídicas; su verificación no es posible al grado que se pudiera afirmar: que la norma jurídica se cumple invariablemente cada vez que se verifique la prescripción que prevé.
Para el derecho sí es indispensable que una ley, elaborada de a cuerdo con cierto procedimiento se cumpla. El derecho está referido alo que debe ser, es decir, que una norma jurídica se cumpla (debe ser).
Método de interpretación lógico-deductivo: en la decisión de los casos concretos, el juez no tiene más función que la de declarar la inclusión o exclusión del caso en el sentido de la norma (ej. Sistema jurídico latinoamericano).
Derecho Común (common law): el juez parte de la norma escrita pero toma en cuenta cómo fueinterpretada por otros jueces y de ahí deriva su resolución, que no puede reducirse a lo estrictamente establecido por la norma jurídica porque le habría adicionado consideraciones que otros jueces y el juez mismo han considerado fundamentales para la mejor aplicación del derecho.
Según Kirchmann la jurisprudencia no es una ciencia; sostiene que el objeto de estudio de la jurisprudencia es locontingente, lo que cambia, lo singular y lo individual; es decir, el derecho es un objeto de estudio variable (no hay leyes universales, generales ni constantes). Sin embargo, considera que el “derecho natural” podría ser objeto de una verdadera ciencia porque por definición éste es inmutable, universal y unitario.
El derecho como ciencia formal y empírica: escuela francesa de la exégesis y la alemanade la jurisprudencia de conceptos (Rudolf von Ihering) fueron las precursoras en el empleo de la lógica formal en la interpretación de la ley.
Derecho codificado. Principalmente en Europa continental y América Latina. Autor vienés del siglo XX (Hans Kelsen): teoría pura del derecho.
Kelsen intentó reivindicar la lógica formal para el derecho. Ubica lo que él llama la ciencia del derechoen unobjeto puramente ideal, a semejanza de las ciencias formales como las matemáticas y la lógica. Deacuerdo a este autor, la validez de las normas jurídicas de un sistema se determina con base en el procedimiento que ha sido creado por la norma fundamental o norma fundante de dicho sistema (similar a la Constitución).
Norma fundamental: que establece una prohibición absoluta.
Norma derivada: hace unaexcepción dentro de la norma fundamental.
La lógica formal construye principios y reglas operacionales que tanto las matemáticas como el derecho utilizan en sus enunciados y en su desarrollo. En el derecho existen creaciones abstractas sin referencia directa con la realidad pero que al igual que las matemáticas nos ayudan a entender problemas que se suscitan en la realidad y a resolverlos....