Apuntes Derecho Mercantil

TEMA 2: ESPECIALIDADES MERCANTILES DE LA TEORÍA GENERAL DE CONTRATACIÓN

I. Características del régimen general de los contratos mercantiles
1. La perfección de los contratos mercantiles
En principio, el encuentro de la declaración de voluntad dirigida a la celebración del contrato, comprensiva de todos los elementos del mismo (oferta), y la declaración dirigida al proponente con lafinalidad de concluir el contrato de acuerdo con la propuesta realizada (aceptación), se perfeccionan de acuerdo con los términos recogidos en el art. 1262 CC “El consentimiento se manifiesta por el concurso de la oferta y de la aceptación sobre la cosa y la causa que han de constituir el contrato. Hallándose en lugares distintos el que hizo la oferta y el que la aceptó, hay consentimiento desde que eloferente conoce la aceptación o desde que, habiéndosela remitido el aceptante, no pueda ignorarla sin faltar a la buena fe. El contrato, en tal caso, se presume celebrado en el lugar en que se hizo la oferta. En los contratos celebrados mediante dispositivos automáticos hay consentimiento desde que se manifiesta la aceptación.”
Pero el proceso de formación del consentimiento puede presentarparticularidades:
a) Publicidad: tradicionalmente no se había considerado como determinante de la existencia de una verdadera oferta de contrato, sino más bien como una invitación al público o como una provocación de la voluntad de los clientes para que sean ellos quienes realicen sus ofertas que pueden ser o no aceptadas por el empresario. Hoy en día, aunque se puede hablar, como lo hace la Ley29/2009 de 30 de de diciembre como una práctica de comercialización que no tiene naturaleza contractual lo cierto, es que se produce un cambio de rumbo plasmándose en el art. 61.2 TRDCU, recoge la importancia que la publicidad pueda tener en la formación de la voluntad del consumidor como parte más débil, estableciendo en consecuencia, que el empresario queda vinculado en los términos de la promociónpublicitaria a pesar de que al celebrar el contrato no se haya hecho ninguna referencia a esa vinculación. El art. 9 de la Ley de Ordenación del Comercio Minorista, dispone que la exposición de artículos en establecimientos comerciales impone a su titular la obligación de venderlos a menos que expresamente no estén a la venta o se pueda deducir claramente que forman parte de la decoración oinstalación.
b) Contratación entre ausentes: la formación del consentimiento no plantea problemas especiales en la contratación entre presentes o entre ausentes que no obstante la distancia pueden comunicarse oralmente de forma simultánea pero no sucede lo mismo cuando hallándose las partes en lugares distintos ha de mediar un cierto tiempo entre las declaraciones de voluntad contractuales (ofertay aceptación).
Mientras que el CC en el art. 1262 mantenía la teoría del conocimiento que declaraba que la aceptación hecha por carta no obligaba al que hizo la oferta sino desde que llego a su conocimiento, en el CCo art. 54 considera que perfeccionado el contrato celebrado por correspondencia desde que se “contestara” aceptando la propuesta o las condiciones en que éste fuera modificada,manteniendo así la teoría de la expedición.
La Ley 33/2002, de 11 de julio ha unificado el tratamiento establecido en ambos códigos quedando establecido hoy en día que “hallándose en lugares distintos el que hizo la oferta y el que la aceptó hay consentimiento desde que el oferten conoce la aceptación, o desde que, habiéndose remitido el aceptante, no puede ignorarla sin faltar a la buena fe”. Opta ellegislador por la teoría del conocimiento aunque con algunos problemas en la práctica. Se trata fundamentalmente, de que la perfección del contrato no quede al arbitrio de quien pudiendo haber conocido la aceptación de su oferta no ha llegado a tener conocimiento de ella debido a su propia conducta. Por lo que se refiere a los contratos celebrados por dispositivos automáticos, en los que cuales...