Apuntes Tema 1

Tema 1: EL CONCEPTO Y EL CONTENIDO DE LA HISTORIA DEL DERECHO.
1. CONCEPTO Y NATURALEZA JURÍDICA DE LA HISTORIA DEL DERECHO COMO DISCIPLINA CIENTÍFICA.

a. La autonomía científica de la historia del derecho.
La historia del derecho adquiere rasgos científicos en el S. XIX, a raíz de una polémica doctrina surgida en Alemania en torno a la necesidad de codificar o no el derecho. Sobre todo araíz del triunfo de la codificación francés.
Doctrina que surge entre Savigny y Thibaut, en este sentido Thibaut era partidario de la codificación, en su opinión era necesario un derecho civil, general y único para todos los territorios alemanes con un objetivo eminentemente práctico, para conseguir la unificación alemana.
Por su parte, Savigny, era contrario a la codificación, pues en su opinión,el derecho es un producto vivo de la conciencia del pueblo, es decir, no se trata de una realidad estática sino en constante evolución. El código, en su opinión, no podría ser sólido para todo tiempo y para todos los pueblos, ya que al concebir el derecho como algo cambiante el código implicaría un riesgo de congelar el derecho.
Savigny expresa sus ideas a través de la Escuela Histórica, cuyosprincipales postulados son los siguientes:
1. Negación de la existencia de un derecho natural inmutable, por considerar que el derecho y sus transformaciones tienen su origen en el pueblo.
2. Defensa de la costumbre frente a la ley.
3. Oposición a la codificación.
La escuela histórica se divide en dos ramas:
Una primera romanista tendente al estudio del derecho romano, por estimar que era laesencia jurídica de la cultura alemana.
Mientras que la segunda rama sería la germanista, tendente la estudio del derecho consuetudinario (costumbre) germánico.
Los postulados de la escuela histórica influyen en toda Europa y son difundidos en España por Eduardo de Hinojosa, que es testigo de la polémica en Alemania, y hace resurgirla historia del derecho en nuestro país, hasta el punto de que en elaño 1813 se crea la primera cátedra de historia del derecho español. Hinojosa crea una escuela, y entre sus discípulos más directos se encuentran, Claudio Sánchez Albornoz y José María Loscertales.
Esta escuela va a tener su expresión científica en el Anuario de Historia del Derecho Español, creado en el año 1924 y que todavía se publica.

b. Naturaleza jurídica.
En cuanto a la naturalezajurídica de la historia del derecho, uno de los problemas tradicional que plantea la asignatura, es su doble dimensión que ya se observa en la denominación, es decir, historia y derecho. En este sentido, diferentes autores han incidido en una u otra dimensión, por lo que podemos estructurar sus opiniones del siguiente modo:
1. Dimensión histórica: Aquellos que defienden una dimensión estrictamentehistórica de la disciplina Historia del Derecho, para ellos, esta disciplina es una rama de la historia, cuyo objeto es el derecho. Sus defensores son: José María Pérez Collados, Francisco Tomás y Valiente, Mariano Peset y José María Pérez-Prendes (Historia total)
2. Dimensión jurídica: Otros autores defienden una dimensión estrictamente jurídica, para ellos la Historia del Derecho es una cienciajurídica, auxiliada por el método histórico. Su principal defensor es Alfonso García-Gallo. Sobre todo a partir del año 1952.
3. Dimensión bifronte: La última dimensión está formada por los autores que defienden aquella dimensión bifronte, para los que la Historia del Derecho tiene una doble esencia.
Es historia por su ideología.
Es Derecho por su contenido.
Entre sus defensores se encuentran:Jesús Lalinde Abadía y J. M. Font i Rius y J. A. Escudero: «intrínsecamente dual».

c. Concepto de Historia del Derecho.
Definición: la Historia del Derecho es la ciencia que estudia los sistemas jurídicos del pasado. Teniendo en cuenta la realidad social, económica y cultural en la que se desarrolla lo jurídico, es decir, la interconexión del Derecho con el resto de realidades.
Finalidad: el...