Argumentación jurídica

RELACIÓN DEL POSITIVISMO CON LA TEORÍA DE LA ARGUMENTACIÓN JURÍDICA.

“LOS PRECURSORES Y LA TEORÍA ESTANDAR DE LA ARGUMENTACIÓN JURÍDICA”.



A MANERA DE INTRODUCCIÓN.

Es clara la percepción que dentro del ámbito jurídico contemporáneo, la argumentación ha adquirido un papel relevante en la aplicación, interpretación, y en la misma producción del derecho, esto resulta inobjetable, loque quizás resulte complejo es entender la trascendencia que tiene para dilucidar diversos aspectos del derecho y de la teoría jurídica, lo que es claro que encuentra su mayor proyección en los estados constitucionales. Lo que acompaña a esa complejidad son las expresiones no tan precisas como: “argumentación jurídica”, “argumento”, “razonamiento jurídico”, “lógica jurídica” “método jurídico”.Ahora resulta importante revisar si dentro de la nueva realidad del estado constitucional, “el positivismo jurídico” representa un medio o herramienta para comprender esta nueva realidad, habida cuenta la trascendencia que aportó en el pasado para renovar las áreas de la filosofía del derecho y de la dogmática jurídica; y así tenemos que los postulados del positivismo jurídico están orientados en elcarácter prescriptivo de la norma jurídica, que deja de lado su dimensión valorativa y obstaculiza la consideración de un orden jurídico constitucional.

BREVES CONSIDERACIONES.

Autores como Manuel Atienza y Juan Ruiz Manero, han coincidido que el positivismo jurídico ya no es referente para dar cuenta y operar dentro de la nueva realidad del Estado Constitucional, toda vez que se ha superadoel excesivo énfasis del carácter prescriptivo de la norma jurídica, que deja de lado su dimensión valorativa, lo que frena la consideración de un orden jurídico constitucional; es importante referir conforme a dichos autores que la defensa del positivismo jurídico, ha ido unida a una actitud política de carácter liberal o socialista, citando que la ideología jurídica oficial durante la dictadurafranquista fue el ius-naturalismo. En el caso de Argentina, fueron también iusnaturalistas quienes justificaron la aplicación de los tormentos y asesinatos, con diversos matices lo que vale para el caso argentino vale también para el de los otros países latinoamericanos, o sea, la contraposición iusnaturalismo-iuspositivismo se corresponde de manera exacta con la contraposición política entreconservadurismo y liberalismo.
De lo anterior se advierte que los principales promotores del positivismo jurídico como Kelsen, Ross, Hart o Bobbio, adoptaron actitudes de oposición al nazi fascismo y se ubican ideológicamente en la zona que va del liberalismo avanzado a la socialdemocracia. En ese contexto se pude aseverar que el positivismo jurídico que ha caracterizado a la filosofía del derecho enla lengua castellana, es el que distingue Bobbio como “enfoque” o modo de acercarse al estudio del derecho, refiriéndose a la delimitación del objeto de investigación, entre el derecho que es y el derecho que debe ser, y por la convicción de que el derecho del cual debe ocuparse el jurista es el primero; y utilizando las distinciones de González Vicén hablaríamos del positivismo normativista.Dentro de la relación circular Estado-Derecho hoy hablamos que este se está transformando en un Estado-Constitucional que aspira a ser democrático, promotor de la participación ciudadana en asuntos de relevancia pública, lo que lo conduce inexorablemente a la protección de las llamados derechos fundamentales, inscritos en contextos de sociedades pluralistas, multiculturales y heterogéneas dentro delámbito del proceso de globalización, del cual no escapa nuestro país. Como lo escribe Mariano A. Sapag, el logro de los objetivos constitucionales y los fines del Estado en función de las exigencias del bien común es sólo posible mediante el ejercicio de las facultades que la misma carta constitucional otorga a los órganos creados a tales efectos. Dentro de las más importantes se halla la...