ART.28 CNA

(DOCUMENTO DE TRABAJO)
EL ARTÍCULO 28 CN. HACIA UNA REPÚBLICA BASADA EN RAZONES
Gustavo Maurino
I.- INTRODUCCIÓN
Juan Bautista Alberdi, por quien vale la pena empezar una consideración sobre la Constitución Argentina, tenía plena
conciencia acerca de la inexistencia de una tradición constitucional en nuestro país, y en particular, de un componente básico
de cualquier arreglo constitucionalfuncionante, a saber: el “gobierno limitado” por reglas, prácticas o principios superiores
aceptados de buena fe por los participantes relevantes del juego institucional. Esa conciencia de la carencia constitucional
inspira su propuesta de que el arreglo constitucional alumbrado luego de Caseros fuera conformado y entendido como “una
constitución de transición1.
En esa “constitución detransición” en la que Alberdi estaba dispuesto a dar al ejecutivo todo el poder –pero mediante
la constitución, agregaba- los ciudadanos (e inmigrantes) recibían la promesa de ciertos “principios, derechos y garantías
fundamentales” que conformarían un núcleo jurídicamente supremo frente al ejercicio del poder, y su supremacía se
garantizaba a partir de diversas reglas de salvaguarda frente a lasdecisiones del gobierno, que el proyecto Alberdiano repetía
de manera casi obsesiva2.
Pero, como sabemos, Alberdi, y los constituyentes de 1853, eran ellos mismos miembros prominentes de una
comunidad política y una clase dirigente cuyas tendencias anómicas eran el modo “normal” de ejercer la autoridad política.
Nuestra cultura institucional estaba plagada de las diversas formas de “actitudesnormativamente desleales” que tan bien
reconstruyera Carlos Nino en su ensayo sobre la anomia argentina 3. Y lo único que tenían en sus manos para comenzar a
obrar sobre esta tradición, era –al parecer- su esperanza y las palabras que pusieran en la Constitución. Alberdi, y los
constituyentes de 1853 enfrentaban la paradoja de constitucionalizar una comunidad política que ellos mismos formaban yentendían como “anti-constitucional” en su identidad profunda. Su proyecto de la constitución de transición constituye un
intento lúcido de la generación fundadora de superar esa situación paradojal.
En el texto final de la Constitución del 53, las salvaguardas de Alberdi fueron recibidas y consagradas en el
condensado Art. 28, y el recuento de nuestras prácticas políticas sin duda debe llevar ala conclusión de que no han
funcionado verdaderamente para desinsentivar significativamente los comportamientos estatales desleales –y mucho menos,
para encauzar la práctica de los gobiernos por el camino del respeto a los derechos constitucionales.
En lenguaje actual, su proyecto institucional bien podría describirse como el de la creación de una “pre-constitución”, que sentara las bases deuna práctica
pública que habilitara a luego a nuestra comunidad política a darse una constitución de consolidación. El gran desafío era el de tener, por primera vez, algo
que funcionara como una Constitución, y de ahí su idea, plasmada en la propia constitución de 1853, de incluir una reglar que prohibir la reforma
constitucional por un plazo de 10 años, regla que nuestra comunidad política seencargó de ignorar en 1860.
1

Artículo 20 (con respecto a los Derechos fundamentales garantizados por el Derecho Público Argentino) “Las leyes reglan el uso de estas garantías de
derecho público; pero el Congreso no podrá dar ley, que con ocasión de reglamentar u organizar su ejercicio, las disminuya, restrinja, o adultere en su
esencia”; Artículo 23 (relativo al “Derecho Público deferido alos extranjeros”): “Las leyes y los tratados reglan el ejerci cio de estas garantías, sin poderlas
alterar, ni disminuir”; Artículo 36 (relativo a las Garantías Públicas de Orden y Progreso): “Las leyes orgánicas, que reglen el ejercicio de estas garantías de
orden y de progreso, no podrán disminuirlas ni desvirtuarlas por excepciones”. Qué fácil resultaría todo –tal vez- si la práctica del...