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INTRODUCCION A LA HISTORIA DEL DERECHO.

1.- La naturaleza de la Historia del Derecho.

La disciplina que nos ocupa no ha estado exenta de discusión en cuanto a su enfoque e inserción. Lahistoria del derecho se enmarcó en sus inicios y hasta bien entrado el siglo XX en la historia general. La controversia giró no sólo en que espacio universitario se impartía sino que metodología debíaemplear. Estaba claro que centrar el estudio en el fenómeno jurídico no podía ser adjetivo de la explicación histórica como de igual modo exponer el decurso del derecho en el tiempo despojado de sucontexto histórico no satisfacía las exigencias científicas.
En nuestro país la discusión no se llevó a cabo con la intensidad con que se vivió en Europa. Dado que parte importante de los contenidos de laHistoria del Derecho que se imparte en los programas de estudios en América Latina y en Chile refieren de la evolución del derecho histórico español, es importante tener en cuenta cómo se ha planteadola discusión en torno a la Historia del Derecho como disciplina científica.
En el debate en el ámbito del derecho español se puede sintetizar éste en base a tres posturas, en cierta forma,antitéticas. Son los juicios de tres renombrados académicos hispanos que han influido en la marcha actual de la historiografía jurídica:
Un planteamiento es el sostenido por Alfonso García Gallo que lahistoria del derecho debería ser una ciencia jurídica. Su argumento medular estriba en que la historia se ocupa de lo variable e irrepetible, mientras el derecho de la persistencia y variabilidad delordenamiento jurídico. Esta orientación recorre su celebrado Manual de Historia del Derecho Español, y se aprecia su inclinación por la evolución jurídica de las instituciones.
A juicio de García Gallo,“se da el nombre de instituciones a las situaciones, relaciones u ordenaciones básicas y fundamentales en la vida de la sociedad: v.gr., el Municipio, el matrimonio, el contrato, el proceso, etc....