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Unidad I
La teoría del Derecho
1.1 Características de la teoría del derecho
La palabra ‘teoría’ se deriva del griego y significa: observación, especulación. Por esta razón, la teoría observa la realidad para interpretarla racionalmente.
Teoría del derecho es el conjunto de conceptos jurídicos que conducen a descubrir los rasgos generales y los elementos relevantes del derecho parainterpretarlos racionalmente, partiendo de la observación de los fenómenos jurídicos; el derecho, en su realidad más profunda, es un ordenamiento racional; por esto, la expresión ‘orden jurídico’ equivale a ‘derecho’.
La teoría del derecho implica un estudio de los rasgos característicos esenciales del derecho y comunes a los sistemas jurídicos.1 La teoría del derecho se caracteriza por ser:
a)Instrumental, porque es un medio para entender la coherencia de los fenómenos jurídicos lo que nos conduce a una mejor comprensión del derecho.
b) Una construcción mental, a partir de la realidad observada. Como construcción mental, su característica principal es la racionalidad.
La observación jurídica de donde parte la teoría del derecho debe ser fiel a la realidad, debe atender a su origen: la vidadel ser humano en sociedad, debe fundamentarse en la reflexión sobre la justicia, porque la justicia es un valor esencial que hace posible la vida en sociedad, debe partir de constantes unificadores y de estructuras fundamentales de los diferentes sistemas jurídicos, es decir, debe observar lo que comúnmente se presenta en los fenómenos jurídicos y sirve de base para la construcción de losdiferentes sistemas jurídicos. Tomar en cuenta las experiencias es indispensable para el avance de cualquier área del saber y del obrar humano.

1.2 Evolución y origen de la teoría del derecho
Las teorías surgen cuando se tratan de explicar realidades complejas; el derecho es una realidad muy compleja que se capta en la experiencia de la vida social; no es lo mismo estudiar un código, como el civil oel penal, que estudiar la ciencia del derecho; porque estos códigos son únicos y las teorías son numerosas; estas tratan de explicar una realidad compleja. El ámbito jurídico se relaciona con elementos tangibles que se captan con los sentidos: códigos, leyes, instituciones, pero esas realidades no son el derecho. El derecho, en su aspecto más profundo, pertenece al mundo del ‘deber ser’. Así pues,la teoría del derecho parte de la realidad jurídica que está viva en la sociedad. Su objeto es el análisis de los elementos básicos del derecho que le hacen ser precisamente derecho y lo distinguen de otras formas de reglas y pautas, de sistemas de ordenación que no puedan ser descritos como sistemas jurídicos y de otros fenómenos sociales.
La teoría general del derecho fue creada en Alemaniapor Carlos Bergbohm, Adolf Merkel y Ernesto Rodolfo Bierling, como derivada de la filosofía del derecho y de la ciencia del derecho. El contenido que se le dio fue el estudio de los principios y las nociones comunes a las diversas normas del derecho. La denominación se debe a Merkel (1836-1896).

1.3 Concepto de teoría del derecho
1.3.1 Definición de la teoría del derecho
La teoría delderecho se enfoca en la esencia de lo jurídico: qué es el derecho, cuál es su sentido, cuáles son sus diferencias con otras normatividades, cuál es la estructura del orden jurídico, cuál es el significado de los conceptos fundamentales.
La teoría del derecho debe proponer un orden racional que ayude a entender los diversos fenómenos jurídicos de modo que se subraye lo que tienen en común, susrelaciones y la estructura lógica que los une.
La teoría del derecho es la exposición sistemática de lo que tienen en común los ordenamientos jurídicos. En cierto sentido, es una doctrina de los conceptos jurídicos fundamentales.



1.3.2 Objeto de la teoría del derecho
La teoría general del derecho, según H.L. A. Hart, tiene por objeto “la exposición de los principios, nociones y distinciones...