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Lecciones y Ensayos, nro. 86, 2009 Mariano Kierszenbaum, El bien jurídico en el derecho penal. Algunas nociones básicas..., ps. 187-211

EL BIEN JURÍDICO EN EL DERECHO PENAL. ALGUNAS NOCIONES BÁSICAS DESDE LA ÓPTICA DE LA DISCUSIÓN ACTUAL MARIANO KIERSZENBAUM *
Resumen: El concepto de bien jurídico ha cumplido hasta hoy importantes funciones en la dogmática penal; lo ha hecho como criteriopara la clasificación de los delitos, y como elemento de base y límite al orden penal. Así, el bien jurídico ha servido al liberalismo como barrera contenedora del poder punitivo. Sin embargo, esta idea de bien jurídico como noción reductora de la coerción estatal se encuentra actualmente en una de sus más fuertes crisis. Las críticas más duras provienen de la pluma de Jakobs, en la doctrina alemana,y de la pluma de Sancinetti, en la doctrina argentina. Pretendemos aquí exponer sucintamente las aristas de la discusión actual en torno a la relevancia o no de esta noción desde las teorías actuales. Abstract: The notion of “legally protected interest” has served, to date, relevant purposes in the study of Criminal Law: it has been used as criterion for the classification of crimes and as aboundary for Criminal Law. In that way, the notion of “legally protected interest” has been used by liberalism as a restraining barrier for punitive power. But the understanding of “legally protected interest” as a coercion-reducing notion is currently undergoing one of the most serious crisis ever. The harshest criticism comes from Jakobs, within German scholars, and from Sancinetti, within Argentineones. The purpose of this work is to briefly explain current discussions regarding whether the notion in question is significant or not according to current theories.

* Estudiante de Abogacía (UBA). Agradezco especialmente las interesantes sugerencias de mi entrañable amigo Nicolás Laino. Dedico el artículo a Noemí Rempel, Gustavo Recio Antón, Miguel Herszenbaun, Federico Mackin y KarinaBlanco. Este trabajo fue elaborado, inicialmente, para ser presentado en las clases introductorias de aquellos cursos de la parte especial del derecho penal dictados con entusiasmo y compromiso académico por Noemí Rempel (durante el segundo cuatrimestre de 2007) y sus asistentes, entre quienes orgullosamente ocupo un lugar.

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Lecciones y Ensayos, nro. 86, 2009 Mariano Kierszenbaum, El bienjurídico en el derecho penal. Algunas nociones básicas..., ps. 187-211

Palabras clave: Derecho penal - Bien jurídico - Poder punitivo - Sanción. Keywords: Criminal Law - Legally protected interest - Punitive power Sanction.

I. NOCIONES ELEMENTALES
1. Concepto Ha de ser, quizá, el bien jurídico el concepto más difícil de denir en el ámbito de la ciencia penal 1. Podría decirse que la doctrinaha esbozado tantas deniciones como autores han tratado el tema 2. Por nuestra parte, creemos, siguiendo en gran parte a Von Liszt, que el “bien jurídico” puede ser denido como un interés vital para el desarrollo de los individuos de una sociedad determinada, que adquiere reconocimiento jurídico. De la denición dada tenemos que el bien jurídico es un a) interés vital que preexiste al ordenamientonormativo, pues tales intereses no son
1 “…la cuestión teórica del concepto material de delito sigue sin estar clara, pues hasta ahora no se ha logrado precisar el concepto de ‘bien jurídico’ de modo que pudiera ofrecer una delimitación jurídicamente fundada y satisfactoria por su contenido” (ROXIN, Claus, Derecho penal. Parte general, t. I, trad. y notas de Diego Manuel Luzón Peña, Miguel Díazy García Conlledo, y Javier de Vicente Ramesal, Civitas, Madrid, 1997 [obra alemana, München, 1994], p. 54). “Independientemente de las deniciones que se han dado de bien jurídico, impera la falta de certeza respecto de su contenido. Se trata de un concepto indeterminado que puede prestarse para cualquier cosa” (FIGUEROA ORTEGA, Yván J., en RODRÍGUEZ DE BELLO, Gladys [coord.], Ley sobre el...