Aspectos penales de los concursos mercantiles

Apuntes sobre los aspectos penales del concurso mercantil en México.



I.- Introducción.

La insolvencia concursal punible constituye uno de los fenómenos económico-jurídicos más complejos e inveteradamente tratados, tanto por la doctrina, como por el derecho positivo. Para dar constancia de la evolución jurídica del tema, cabe presentar algunos hitos: Para el derecho medieval –bajo laimpronta de Baldo de Ubaldis- toda insolvencia resultaba penalmente relevante en la medida en que la regla aplicable era que todo fallido era defraudador. Tal solución provenía de la presunción iuris et de iure consistente en que cualquier incumplimiento generalizado de obligaciones implicaba el proceder doloso y lesivo del deudor, de modo que entonces no quedaba excluida ni la insolvenciafortuita. No es sino hasta el siglo XVI cuando se fijan las bases modernas de la punición: Benvenuto Stracca, a diferencia de Baldo, desarrolló un sistema de presunciones iuris tantum mediante la descripción de hechos determinados que las generaban, mismos que de acreditarse, permitían la imputación de insolvencia como fraudulenta. Así, situaciones tales como la desaparición del comerciante deudor, elextravío o alteración de libros, la sustracción de mercancías o las enajenaciones de bienes hechas cerca de la fecha de insolvencia, constituían datos fácticos claros y suficientes para presumir –salvo prueba en contrario- que el deudor había obrado en fraude a sus acreedores. Sentadas las bases para la represión de las insolvencias a través de listados de presunciones, el Derecho Penal ha venidoevolucionando –amén al desarrollo de la Teoría General del Delito- en la línea de sustituir los criterios casuistas propios del Derecho Privado, por modelos de descripción general y abstracta de conductas, esto es, de la construcción de tipos penales.



Ahora bien, en nuestro sistema (sin pretender un análisis histórico jurídico, que desde luego excedería el objeto de estudio), cabe decir queaún en la anterior Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos se estatuían delitos cuya redacción asimilaba la tipicidad con la exposición casuista de conductas. Actualmente, en la nueva Ley de Concursos Mercantiles se ha pretendido corregir el derrotero antedicho mediante la descripción abstacta, es decir, libre de ejemplos, de ciertas conductas que se consideran punibles dentro del ámbito del concursomercantil. Empero, como se verá, tal construcción viene aparejada de no pocas inconsistencias teóricas y aún vicios de inconstitucionalidad.

II.- Generalidades.

En éste apartado se exponen los temas comunes y esenciales para la comprensión del tratamiento jurídicopenal del concurso dentro del Derecho mexicano.

a) Los delitos en situación de concurso mercantil como tipos penalesespeciales.

Primeramente, debe decirse que los tipos descritos en el Título Undécimo de la Ley de Concursos Mercantiles corresponden a lo que en doctrina se denomina Derecho Penal especial: Una vez hecha la distinción entre las Partes General y Especial del Derecho Penal , cabe una ulterior precisión de la segunda, la que se divide para su estudio, en Derecho Penal común y Derecho Penal especial; elcomún se integra con el catálogo de delitos que se encuentra en el Código Penal, mientras que el especial se refiere a todos aquellos delitos tipificados en leyes especiales. Tal distinción obedece al bagaje técnico concreto de cada ley especial, es decir, el hecho de que la materia regulada por determinado ordenamiento tenga cierta elaboración técnica -en ocasiones no jurídica-, hace inevitableque los tipos que ofrecen la protección penal a los bienes jurídicos concretos de la materia, deban ser apuntados en la propia ley, de donde se colige su intención didáctica. Vale, al respecto, citar la opinión de Arzt en torno a las fuentes del Derecho Penal:

“La más importante es el Código Penal. Los preceptos penales que en él se encuentran se conocen como Derecho Penal común. Junto a...