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LA DETERMINACION DE LA PENA EN EL CONCURSO IDEAL DE DELITOS

Juan Marcos Rivero Sánchez

1. Planteamiento del problema.

1. Existe concurso ideal en aquellos casos en que un solo comportamiento (1) lesiona varias veces la misma disposición penal (concurso ideal homogéneo); o bien, cuando lesiona varias disposiciones jurídicas que no se excluyen entre sí (concurso ideal heterogéneo). Así loestablece expresamente la doctrina (2).

2. Según el articulo 21 del Código Penal: "Hay concurso ideal cuando con una sola acción u omisión se violan diversas disposiciones legales que no se excluyen entre sí". Esta norma, alude tan sólo al concurso heterogéneo. No obstante, la existencia del concurso homogéneo debe ser afirmada en virtud de una aplicación analógica "in bonam partem" de losartículos 21 y 75 ibídem, ya que de lo contrario la alternativa sería regular el caso según las reglas del concurso real (artículos 22 y 76 ibídem), las que resultarían más gravosas para el delincuente (3). Por lo demás, la expresión "diversas disposiciones legales", no debe llamar a error. Si se toma en cuenta que toda norma protege un bien relevante para el derecho, resulta claro que, en últimainstancia, la lesión de un precepto entraña siempre la de un bien, y es esto último lo relevante para el Ordenamiento Jurídico (4).

3. No debe confundirse el concurso ideal, con el concurso aparente de normas, también llamado por un sector de la doctrina (5), concurso ideal impropio e incluso, concurso aparente de delitos (6). El concurso aparente se define como una hipótesis de unidad de acción(7), con unidad de lesión (8). Sucede que aquí la acción "parece" adecuarse a diversas disposiciones jurídicas y, a consecuencia de ello, genera la impresión de haber producido una pluralidad de lesiones de bienes jurídicamente relevantes (9). No obstante, esta apariencia puede disiparse a través de la aplicación de los principios de especialidad (10), consunción (11) y subsidiariedad (12).

4.Sin embargo, una vez que se ha desechado la posibilidad de una concurrencia aparente de normas y se ha comprobado que se está ante un caso de pluralidad de lesiones originadas en un único comportamiento, se presenta el problema de determinar la sanción aplicable, la que debe guardar correspondencia con el injusto y la culpabilidad del hecho punible (13). El artículo 75 del código de comentario,pretende dar solución a esta dificultad, y a tal efecto dispone: "Para el concurso ideal, el Juez aplicará la pena correspondiente al delito más grave y aún podrá aumentarla". Esta norma, en principio clara, presenta, no obstante, tres grandes interrogantes: a) ¿Qué se entiende por delito más grave?; b) ¿Qué significa aplicar la pena correspondiente al delito más grave?; c) ¿Qué significa aumentar lapena de dicho delito?

II. La individualización de la pena en el concurso Ideal de delitos.

5. Para dar solución adecuada a los anteriores interrogantes, conviene tener presente cuales son los sistemas para determinar la pena en caso de concursos. De acuerdo con el principio de la acumulación material o aritmética, las sanciones que corresponden a los diversos hechos, deben sumarse yaplicarse todas"... unas a continuación de otras" (14). Para la teoría de la absorción, las penas que se ligan a los diversos delitos resultan absorvidas por la mayor de ellas (15). Finalmente, para el sistema de cúmulo jurídico, debe aplicarse la pena de la violación jurídica más grave, con un aumento también se le denomina, sistema de la aspersión (16)

6. La doctrina ha entendido que el sistema de laabsorción se aviene al problema del concurso ideal. Ello resulta de la circunstancia de que, en realidad, hay aquí un único delito "...que tiene la peculiaridad de presentar una doble o plural tipicidad" (17). En efecto, la teoría de los perfiles del hecho jurídico, enseña que un mismo fenómeno puede ser valorado desde diversos ángulos, por distintas normas jurídicas, sin que por ello se...