Bidart Campos. Capítulos 7 Y 8

DERECHO CONSTITUCIONAL, NACIONAL Y COMPARADO.


CAPÍTULO VII
EL ESTADO ARGENTINO Y SU ENCUADRE CONSTITUCIONAL

IV. EL PODER Y EL GOBIERNO
a) El poder es el tercer elemento del estado, y consiste en la capacidad, competencia o energía de que el estado dispone para cumplir su fin.
El poder requiere ser puesto en acto, o sea impulsado y ejercido. Quienes lo ejercen, son los gobernantes,titulares o detentadores del poder. También se los llama operadores constitucionales. Los hombres titulares del poder aparecen en el orden normativo como órganos, y su conjunto compone el gobierno, que es el cuarto elemento del estado.
b) El gobierno es, entonces, el conjunto de órganos que ejercen el poder del estado a través de sus diversas funciones. La actividad del gobierno se imputa oatribuye al estado en cuanto persona jurídica a la cual los órganos gubernativos representan.

La legitimidad “de origen” y “de ejercicio”
Se habla, con referencia al poder, de una legitimidad de origen y una de ejercicio.
a) La legitimación de origen hace al título del gobernante, y depende del derecho positivo de cada estado, como que consiste en el acceso al poder mediante las vías o losprocedimientos que ese derecho tiene preestablecidos. En el estado democrático, el acceso al poder y la transmisión del poder operan mediante la ley y no por la fuerza.
b) La legitimidad de ejercicio se refiere al modo de ejercer el poder. Si el fin de todo estado radica en la realización del bien común o valor justicia, la legitimidad de ejercicio se obtiene por la gestión gubernativa enderezada aaquel fin, y, viceversa, se pierde por el apartamiento o la violación del mismo.
La pérdida de la legitimidad de ejercicio proporciona título, con base en la justicia material, para la resistencia del pueblo contra el gobernante. Vamos con ello, en la teoría política, hacia el derecho de resistencia a la opresión y en el derecho constitucional hacia el tema del derecho de revolución. El derecho deresistencia está previsto en el art. 36 contra los que ejercen los actos de fuerza que la norma nulifica e incrimina.

Los gobernantes de facto
La legitimidad de origen sirve para explicar el gobierno de jure y el gobierno de facto.
a) Gobernante de jure es el que accede al poder de conformidad con el procedimiento que la constitución o las leyes establecen. La legitimidad de origen radica enel título, sin perjuicio de que el gobernante pueda incurrir después en ilegitimidad de ejercicio.
b) Gobernante de facto es el que accede al poder sin seguir los procedimientos preestablecidos en la constitución o en las leyes. El gobernante de facto tiene un título o una investidura irregulares o viciados, por carecer de legitimidad de origen, pero tal título o investidura se puede consideraradmisible en virtud de algún título de reconocimiento. El “reconocimiento” del gobernante de facto no purga a la delictuosidad del hecho que pueda haberle dado acceso al poder. El mero usurpador, a diferencia del gobernante de facto, es el que ocupa el poder sin lograr ningún título de reconocimiento.
La progresiva repulsión que en la sociedad argentina fue produciendo el recurso militar alintervencionismo político y a la toma del poder por la fuerza indujo a un descrédito de la doctrina de facto, sobre todo a partir de 1983, y a calificar a los golpes de estado como usurpaciones, con el efecto de juzgar a los gobernantes más como usurpadores que como gobernantes de facto.
El actual art. 36 de la constitución descalifica e incrimina la interrupción por actos de fuerza del ordeninstitucional y el sistema democrático, así como la usurpación que en consecuencia se haga de funciones gubernamentales.

La soberanía
Definimos la soberanía como la cualidad del poder que, al organizarse jurídica y políticamente, no reconoce dentro del ámbito de relaciones que rige, otro orden superior de cuya normación positiva derive lógicamente su propia validez normativa.
Como cualidad del...