Bien Juridico Protegido

ELEMENTOS DE DERECHO PENAL Y PROCESAL PENAL

“BIEN JURÍDICO PROTEGIDO”

BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

La expresión de bien jurídico tutelado, involucra para la mayoría de los autores el criterio objetivo que se adopta en la clasificación de las figuras delictivas. Para R. C. Núñez, este criterio objetivo de la clasificación la sistematiza tomando en cuenta -como ya se ha dicho- el bienjurídico lesionado o amenazado por el delito para de esta manera evitar, al mismo tiempo, que la expresión pueda ser entendida en el sentido de derechos subjetivos, es decir, visto el interés o el bien lesionado en relación con su titular. (“Derecho Penal Argentino”, T III, 1961, p. 15).
La clasificación de los delitos en razón del bien jurídico lesionado o amenazado, ha tenido la virtudde conciliar las opiniones, en general irreconciliables, de clásicos i positivista. Enrique Ferri adhiere sin reservas a este criterio de clasificación, por considerarlo justo y lógico, ya que atiende, al mismo tiempo, a las exigencias de los derechos individuales y de la justicia social (Principios de Derecho Penal, Madrid, 1933, p. 387). En la Argentina, Alfredo J. Molinario, glosando laspalabras de Carrara sobre el tema. Dice: esto es, sin duda alguna, exacto, pues si un delito es la violación de un derecho al enumerar la sociedad todos los derechos cuya violación considera delictuosa, no puede omitirse, en realidad de verdad, ningún delito, ya que todos quedaran comprendidos en la categoría del derecho violado. Por otra parte, este sistema impide la arbitrariedad del legislador y deljuez, que no podrán apartarse de este orden sin incurrir en una escandalosa violación al principio según el cual el delito debe ser, ante todo, una infracción a la ley del estado que consagra y organiza los derechos (Derecho Penal, segundo curso, La Plata, 1943, p. 15).
Por otro lado, Eusebio Gómez acepta el mismo criterio, reconociendo que la adhesión que le presta Ferri no contiene reservaalguna; pero considera necesario aclarar que la conformidad del positivismo no importa compromiso transaccional, ni abandono de los principios fundamentales de la escuela (Tratado de Derecho Penal, T. II, 1939, p. 8, nº 357).
Para Zaffaroni los bienes están tutelados por otras ramas del derecho: la vida, el honor, la libertad, la salud, el estado, etc., son bienes jurídicos conformes alderecho constitucional, internacional, civil, administrativo, etc. La ley penal se limita a seleccionar algunas conductas que los lesionan y a tipificarlas. En modo alguno con ellos los protege o tutela. Aunque la ley penal no existiese los bienes jurídicos seguirían siendo tales. El concepto de bien jurídico tutelados por el poder punitivo es falso. La mayoría de los casos el poder punitivo, en elplano de la realidad, poco o nada tutelan a los bienes jurídicos y, en el plano jurídico, tampoco los crea. Por ello, la idea penal de bien jurídico tutelado es incompatible con el carácter fragmentario de la legislación penal y con su carácter sancionador.
La tutela penal del bien jurídico, en la realidad y en lo jurídico, es un mito, producto de una alquimia jurídico-penal que delconcepto de bien jurídico lesionado salta sin escalas al de bien jurídico tutelado. Una cosa es exigir como limite al poder punitivo, que no se considere típica una acción que no lesiona un bien jurídico ajeno, y otra, por entero diferente, deducir de ello que ese bien jurídico esta tutelado o protegido por el poder punitivo. Por cierto que un bien jurídico tiene protección o tutela jurídica, pero eso noes más que una redundancia porque si no la tuviera no seria un bien jurídico. Claro que esa protección o tutela es anterior e independiente de la ley penal: ella no crea bienes jurídicos, solo exige su lesión como requisito para la habilitación del ejercicio del poder punitivo. Si la ley penal no fundamente los bienes jurídicos, por ende, no decide la tutela.
El concepto de bien jurídico...