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Ciudad universitaria sábado 09 de noviembre de 2013
Unidad 5 “El Arbitraje”
Introducción
El arbitraje es tal vez el medio alterno de solución de controversias más formal de todos, pues se implementa a través de un reglamento. Esto significa que hay una institución o persona que lo administra en razón de pautasdeterminadas y que son aceptadas por las partes al momento de la designación del o de los árbitros. Estas pautas están creadas por organizaciones internacionales, por organizaciones de comerciantes o profesionales, basadas en reglamentos facultativos internacionales o establecidas en leyes o en códigos estatales.
El arbitraje es una institución que se remonta a la antigüedad, pues antes de surgir elproceso jurisdiccional ya había surgido el proceso arbitral. El arbitraje comercial es reconocido en el ámbito internacional y se aplica en diversos países del mundo. La Cámara de Comercio Internacional (CCI) de Paris impulsa el procedimiento arbitral tanto en el viejo continente como en todos los países inmersos en el comercio mundial.
5.1 ¿Qué es arbitraje?
Es un procedimiento en el cual doso más partes piden a un árbitro que resuelva un conflicto que ellas no pueden resolver y le dan poder para hacerlo.
Las partes descargan la responsabilidad total de la solución del problema en el árbitro; de ahí que este tenga que observar determinadas formalidades procedimentales para resolver el conflicto de manera adecuada y no caer en una responsabilidad de carácter civil o penal.
Elarbitraje se entiende como un procedimiento heterocompositivo porque interviene un tercero o “arbitro” encargado de resolver el conflicto. Es extraprocesal, porque no es parte de un procedimiento judicial.
Se dice que el arbitraje se basa en el principio de autonomía de la voluntad de las partes. Esto significa que si alguna de ellas no está de acuerdo en someterse a un medio alterno de solución decontroversia, no habrá poder humano que la obligue, a menos que haya suscrito una cláusula de mediación-conciliación o de arbitraje. La voluntad de las partes se limita al pacta sun servanda. Esto quiere decir que deberán cumplir lo acordado, lo que trae como consecuencia la obligatoriedad de someterse al procedimiento si antes del conflicto suscribieron una clausula compromisoria o si las partesdeciden someterse aun cuando ya exista el problema.
La definición establece que las partes cederán su potestad de decidir al árbitro, por ello, la solución que esté dé será como si las mismas partes lo hayan acordado, en un sentido amplio conforme al principio erga ormes. Esto significa que el acuerdo se aplica sin mayor reserva que lo establecido por las mismas partes en el acuerdo, por lo quela clausula se aplica de forma íntegra
La naturaleza jurídica del arbitraje resulta controversial en algunas ocasiones, ya que no puede situar específicamente en la tradicional división del derecho positivo, ya sea público o privado; por tanto, su naturaleza atiende a diversas teorías.
La primera es la teoría privatista o contractualista, que equipara el arbitraje con un contrato privado como unamanifestación de la soberanía y poder de disposición de las partes sobre sus relaciones jurídicas, de ahí la responsabilidad del árbitro: el peso de la resolución reside en él.
La segunda es la jurisdiccional o procesal, que fundamenta en el carácter del árbitro. Entonces se sostiene que la función jurisdiccional otorgada por los tribunales es ejercida de forma excepcional y temporal por losjueces privados que son los árbitros.
La tercera es la teoría mixta, el arbitraje es un negocio de derecho privado, como creación de la voluntad de los particulares, pero procesal por las sujeciones y las limitaciones a que esta voluntad se somete ante el auxilio del poder judicial por la carencia de coercibilidad, cuando se trata de una ejecución forzosa.
El arbitraje es constitucional, no...