BOLILLA 13 actualizada

BOLILLA 13
RESEÑA HISTÓRICA DEL PENSAMIENTO JURÍDICO.-

Positivismo jurídico.

Sostiene la prevalencia del derecho positivo.
Concepción que sostiene que toda norma es puesta originariamente por la autoridad humana (a través del estado), lo que excluye toda norma o principio de justicia que no sea creación de voluntad del hombre.
Sostiene un rechazo a todo planteo o teoría de caráctermetafísico, ya que el único modo de conocimiento es la observación de los fenómenos en tiempo y espacio.

Definición clásica: derecho puesto y creado por el hombre.

Derecho positivo: derecho vigente, en un determinado momento, en una sociedad. Son las reglas emanadas según procedimiento establecido, habitualmente obedecidas por los ciudadanos, y aplicadas por los jueces.

Surge como reacción al exceso deracionalismo en el último tercio del siglo XIX.

Principio del Positivismo: no existe otro conocimiento que el Empírico, se funda en hechos, y formula leyes de coexistencia y sucesión de fenómenos.
No conocemos sino los fenómenos, las apariencias de las cosas. El único medio valido es el de las ciencias experimentales.

Positivista: quien asuma frente al derecho, una posición avalorativa y objetiva.Acepta como criterio para distinguir una norma jurídica, la derivación de hechos verificables.

Existen dos expresiones o tendencias:
Positivismo extremado: afirma que el derecho natural no existe. El positivismo crudo va unido a un relativismo y escepticismo en lo que se refiere a valores jurídicos. Su representante es Hans Kelsen, quien sostiene que la creación del derecho es completamentelibre y depende por completo del arbitrio del órgano.

Positivismo Atenuado: posición moderada que considera como objeto de estudio en 1er lugar, a la creación de los órganos de la comunidad, es decir la ley, pero que admite la presencia de un derecho natural.
Este sirve de complemento al derecho positivo.
Esta posición se le atribuye a Vélez Sarfield, en el Art.16 de C.Civil, cuando dice que siuna cuestión no pudiera resolverse ni por palabras, ni por espíritu de la ley, se atenderá a los principios de las leyes análogas y si aun la cuestión fuera dudosa, se resolverá por los principios generales del derecho.

Tipos de positivismo Jurídico:

1. Imperativismo: Consiste en que la ley valida es el mandato del soberano, respaldado por el hecho de una habitual obediencia.

2. Realismo:(Norteamérica), el derecho es un fenómeno social, una decisión o un proceso de decisiones provisto de autoridad.


3. Lógico: es el más complejo, debido a la influencia de Kelsen. El derecho son las normas.

Características:
Identificación del pensamiento con símbolos.
El contenido formal del derecho se presenta como una estructura lógica-formal con validez en si.
Desvinculación del mediosocio-histórico en que se desarrolla la norma, por que se estructura en un sistema lógico coherente.

Bobbio.
Distingue tres aspectos del positivismo:

“Metodológico “

Es el modo de acercarse al derecho.
Le interesa el derecho vigente de una sociedad, estudia ese derecho positivo desde una posición de valores (no se si será justo o no), sino que lo que le interesa es describir al derecho como tal.Consiste únicamente en un método de identificación y descripción de lo que se encuentra establecido como derecho. Lo llama también positivismo jurídico en sentido estricto.
Desde este aspecto, positivista es todo aquel que adopta frente al derecho, una actitud éticamente neutral, osea, utiliza como criterio para diferenciar una norma jurídica, de otra que no lo es, datos verificables objetivamente.“Teórico “
Vincula el fenómeno jurídico, a la formación de un poder soberano, capaz de ejercitar la coacción, que es el Estado.
En la Teoría Estatal del Derecho, encontramos la monopolización del poder de producción jurídica por parte del estado.
Identifica un positivismo jurídico como teoría del derecho positivo, que vincula la existencia del derecho, a la formación del estado, y que entiende...